(一)明股实债交易中，“实债”是财务表述，而非法律表述
明股实债交易到底是什么性质的?到底是股权性融资还是债权性融资。认为，把明股实债交易定性为“带回购条款的股权性融资”是正确的，明股实债归根结底是一个股权性融资。“实债”这个表述，是一种财务表述，而非法律表述，意在表明“带回购条款的股权性融资”从财务角度看，达到的是一个借贷的效果。因此，从财务记账和审计的角度看，根据具体情况，可以把明股实债交易确认为借贷。
但从法律上讲，投资人投入资金后，当然的取得了目标公司的股权，成为目标公司的股东。只是在取得股权之外，投资人另外享有一个取得固定收益和要求目标公司或其股东回购股权的请求权。但这并未使得投资人的股权性投资变为借款。因此，如果在触发回购之前，目标公司陷入破产，投资人的身份只能是目标公司股东，而不是目标公司债权人，其向目标公司的投资，不能作为债权参与分配。
(二)明股实债交易不是隐藏行为
有一种观点认为，明股实债交易是一种隐藏行为，取得股权(受让取得或增资取得)的行为是通谋虚伪行为，借贷是被隐藏的行为，因此，根据《民法总则》第146条的规定，取得股权(受让取得或增资取得)的行为无效，借贷行为的效力再根据借贷的相关规定来判断(但通常都是有效的)。认为这种观点并不正确。首先，根据明股实债交易的逻辑，投资人出资就是要取得股权，只是在取得股权之外，另外要求固定收益和投资退出的保障。目标公司或其股东也并不否认投资人取得了股权。因此，取得股权是一个真实的行为，并不是一个虚假的行为。其次，投资人的投资，从法律上看并没有向目标公司或其股东放贷，投资人也并没有成为目标公司或其股东在放贷意义上的债权人，因此，并不存在被隐藏的借贷行为。所以说，明股实债交易并非隐藏行为，其就是一个比较单纯的“带回购条款的股权性融资”，无需对其过度解读。
从理论上再进一步讲，认为，所谓的隐藏行为，表面的虚假行为和被隐藏的行为，必须有相同的外观。比如名为动产买卖，实为动产让与担保，或实为动产质押，这样是可以的，这几个行为在外观上相同，都是交付，但真实的意思是什么，是可以相互隐藏的。但行为人不能以一个取得股权的行为，隐藏一个借贷行为。
(三)固定收益和回购退出属于合同自由的范畴，不违反法律的强制规定
明股实债交易中，约定固定收益和回购退出，都属于合同自由、意思自治的范畴，通常来讲都是有效的。股东相互之间如何分配利益，是可以由股东自由决定的，法律对此并无强制性规定。即便投资人参与公司经营管理，同时享受固定收益，也并无不可。实践中已经形成标准交易模式的优先股、永续债等，都不能用传统的股权或债权模式来解读，但实践的发展催生了此种交易模式，并且获得了广泛的应用，法律当然不会也不应对其效力进行轻易否定。
股权回购条款本质来讲，就是投资人进行风险控制的一种手段，由于非上市公司没有股票公开交易的市场，约定回购是投资人投资退出的一种重要手段，在私募股权基金领域应用非常广泛。如果法律轻易否定回购条款的效力，使投资人退出的预期落空，那么无疑会损害投资人投资的积极性。本来可以成立的交易，可能因此而无法达成，最终会损害经济活力。
明股实债交易中，约定股东支付固定回报或履行回购义务，更加自由，一般都是有效的。约定由目标公司支付固定收益或履行回购义务，从合同条款分析的角度看，无疑也应该是有效的。但是目标公司履行上述义务时，要受到一定的限制，要兼顾目标公司债权人利益的保护问题。
具体来讲，如果约定由目标公司承担支付固定收益的义务，那么目标公司支付该等费用时，要符合关于分红的规定。如果达不到分红条件，目标公司不能强行向投资人支付固定收益。一般为了防止目标公司达不到分红条件，无法支付固定收益，都会约定由目标公司股东进行差额补足。此时关于差额补足的规定自然是有效的。
股权回购义务如果约定由目标公司来履行，那么目标公司履行该项义务时，不能损害目标公司债权人的利益，履行义务的对价只能用可分配利润来支付，不能动用注册资本和资本公积。若拟动用注册资本或资本公积来履行回购义务，就如同实质性减资一样，必须经过债权人同意。
(四)应区分对明股实债的行业监管和民事合同效力问题
很多行政主管部门，都对明股实债交易做出过监管规定。
例如：
1.《中国银监会办公厅关于加强信托公司房地产、证券业务监管有关问题的通知》第1条第1款规定：严禁以投资附加回购承诺、商品房预售回购等方式间接发放房地产贷款。
2.《中国保监会关于保险资金设立股权投资计划有关事项的通知》第3条规定：股权投资计划取得的投资收益，应当与被投资未上市企业的经营业绩或私募股权投资基金的投资收益挂钩，不得采取以下方式承诺保障本金和投资收益：
(一)设置明确的预期回报，且每年定期向投资人支付固定投资回报;
(二)约定到期、强制性由被投资企业或关联第三方赎回投资本金;
(三)中国保监会认定的其他情形。
3.《关于印发《政府和社会资本合作项目财政管理暂行办法》的通知》第35条规定：政府与社会资本合资设立项目公司的，应按照《公司法》等法律规定以及PPP项目合同约定规范运作，不得在股东协议中约定由政府股东或政府指定的其他机构对社会资本方股东的股权进行回购安排。
4.《关于加强中央企业PPP业务风险管控的通知》第4条规定：(中央企业)在PPP项目股权合作中，不得为其他方股权出资提供担保、承诺收益等;项目债务融资需要增信的，原则上应由项目自身权益、资产或股权投资担保，确需股东担保的应由各方股东按照出资比例共同担保。
对于上述规定应当如何理解，它们是否意味这监管部门对明股实债交易模式的否定呢?认为，这些规定都有其特定的规范目的，并不是对明股实债交易模式的否定。比如关于信托公司的规定，规范目的在于阻止信托资金流入房地产行业。如果信托公司以明股实债的方式投资新能源汽车公司或医药公司，自然不在禁止之列。关于保险资金的规定，也主要是因为保险资金的特殊性，其特别需要规范运行，保障资金安全，因此其主要规范目的也不是否定明股实债交易。保险资金就其性质来讲，本身就不应该投资于风险不可控的股权投资，应以证券投资为主。其他关于政府不能承诺回购，中央企业不能承诺回购的规定，规范目的显然是不希望政府变相增加负债，不希望中央企业承担过大的风险，都不是对明股实债交易结构本身的否定。因此就目前掌握的资料来看，不存在规范目的在于否定明股实债交易结构的情况。
退一步讲，基本存在否定明股实债交易结构的监管规定，是否一定会导致明股实债相关合同在民事上无效，还要区别对待。只有法律和行政法规层面的强制性监管规定，才能导致民事合同无效，部门规章是没有这个效力的。违反部门规章的管理规定，一般的后果是受到行政处罚，不会导致合同无效。当然，也可以通过援引公序良俗原则，把部门规章的监管规定视为公序良俗，但这样做时要特别的慎重，要有充分的理由。并且一定要保证裁判规则的稳定和可预期，不能肆意认定合同无效，损害交易安全。
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