专题研究-离职后的年休假及竞业限制之法律救济,离职的时候年假怎么折算

法律普法百科 编辑:华莉晓

一、问题

1、劳动者已经发电子邮件向单位申请辞职,尚未得到单位的书面回复,在此期间,发现之前的年假没有休完,如何救济?

2、是否能以单位未足额支付工作报酬(未支付年休假工资)为由单方面解除劳动关系并要求经济补偿?

3、根据劳动合同,双方约定的有竞业限制条款,若单位不支付劳动者竞业限制补偿金,如何维权?

二、律师分析

(一)离职时发现之前的年假没有休完,如何救济?

《职工带薪年休假条例》第五条,单位根据生产、工作的具体情况,并考虑职工本人意愿,统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排,也可以分段安排,一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的,可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的,经职工本人同意,可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数,单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。

《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条,计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算。

第十二条,用人单位与职工解除或者终止劳动合同时,当年度未安排职工休满应休年休假天数的,应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬,但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。

前款规定的折算方法为:(当年度在本单位已过日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。

用人单位当年已安排职工年休假的,多于折算应休年休假的天数不再扣回。

根据以上规定可知:

未休年假工资计算方式:折算后的天数*日工资(月工资/21.75)*200%(正常工作期间的工资报酬100%已经正常发放)。

作为用人单位,其应当对劳动者的工作时间(含休息休假)进行统计,并将未休年假、调休等在离职前作统一安排,或交接时按法定标准折现。就劳动者而言,对于诸如年休假等待遇,也应及时主张权利,避免因超出法定保护期间而丧失胜诉权。

如果劳动者在离职时发现年假未休完有两种救济方式,一种是可以向公司申请年假休完后办理离职手续,另一种是要求公司按照法律规定折算成工资后发放。如果无法协商一致,劳动者可以申请仲裁要求单位支付未休年休假工资。

(二)劳动者能否因用人单位不支付未休年休假工资,而依据《劳动合同法》第三十八条“未及时足额支付劳动报酬”的规定要求解除劳动合同并支付经济补偿呢?

《北京市高级人民法院、北京市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答》第20条解答了这个问题。

劳动者未休年休假,根据《职工带薪年休假条例》第5条规定,用人单位按职工日工资收入300%支付年休假工资报酬。支付未休年休假的工资报酬与正常劳动工资报酬、加班工资报酬的性质不同,其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入(100%部分)及法定补偿(200%部分)。《职工带薪年休假条例》在于维护劳动者休息休假权利,劳动者以用人单位未支付其未休带薪年休假工资中法定补偿(仅200%部分)而提出解除劳动合同时,不宜认定属于用人单位“未及时足额支付劳动报酬”的情形。

(三)根据劳动合同,劳动者和单位约定的有竞业限制条款,若单位不支付劳动者竞业限制补偿金,如何维权?

1.谁可以签订竞业限制协议?

竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定。期限为不得超过两年。

2.竞业限制经济补偿的标准是什么?

用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。

当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制,但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿,劳动者履行了竞业限制义务,可要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿。

3.劳动者违反竞业限制约定的后果?

(1)根据《劳动合同法》的规定,对违反竞业禁止义务的情形,单位不仅可以与劳动者约定在劳动者违反竞业禁止协议时赔偿用人单位的损失,还可以与劳动者约定违约金。

(2)用人单位如为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的,可以与该劳动者订立协议,约定服务期。劳动者违反服务期约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。

(3)用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。

(4)劳动者违反竞业限制约定,向用人单位支付违约金后,用人单位仍可要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务。

因此,如果劳动者和单位确实签署了竞业限制协议,那么双方都需遵守约定,如果一方不遵守约定,另一方是可以追责,包括但不限于劳动者向单位支付培训费用、违约金、继续履行竞业限制义务等。如果约定了其他违约条款,还需按照条款的约定执行。

4.若单位不支付劳动者竞业限制补偿金,如何维权?

劳动合同解除或者终止后,因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿,劳动者可提起诉讼,请求解除竞业限制约定。

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