双方是否曾经达成过结算协议或者对方是否出具过有关尚欠工程价款的欠条?签订结算协议的人是否为有权代表?欠条是个人出具还是以单位的名义出具?欠款金额是否明确?是暂结算还是总结算?结算的欠款是否附条件、附期限履行?如果当事人能够提供结算协议或者欠条,该类建设工程案件往往较为简单,即使双方之间并没有书面的合同,代理难度也并不是很大。为此,代理费可以考虑进行优惠或者设计相应的风险代理方案。
如果双方没有经过结算,对方应付的工程款是否明确,比如,双方对工程造价是否进行过确认?哪怕是某会议纪要的一句话、一段录音等。本案所涉的固定总价合同是否发生包干范围内的施工内容和风险变化?承包人是否曾向发包人提交单方结算但对方未能根据合同约定及时提出异议从而构成“逾期提出异议视为认可”的默示条款等。由于应付款(工程造价)主要是承包人的义务,所以,如果应付款(工程造价)相对明确的话,与案件经过结算一样,往往不涉及工程造价鉴定,不仅诉讼风险相对较小,而且进程往往会较快。结算协议和应付款(工程造价)是否确定,是决定建设工程合同纠纷案件代理难度的第一道坎。
无论何种情况下,涉案工程质量合格是承包人得以向发包人主张工程价款的前提,最直接的证据就是工程已经经过竣工验收。承包人是否掌握竣工验收报告或者发包人出具的竣工验收说明?发包人有无接收工程并投入使用?发包人是否存在未经验收擅自使用的情形等。当原告作为承包人所承包的是分部分项工程时,有无该分部分项工程质量合格的初步证据,如分部分项验收记录、已经进行下一工序的验收、措施项目工程已经施工完毕并拆除(如脚手架、模板工程已经拆除)?如果承包人未完成承包范围的工作致使工程未经验收,则丧失主张工程款的基础。而工程存在质量问题,承包人应当考虑及时予以整改、修复,在完成后才能主张工程价款。涉及房屋主体结构、地基与基础的质量问题,承包人更要高度重视,避免不仅丧失工程价款的给付请求权,而且还可能承担更大的赔偿责任和行政责任的情况。工程是否质量合格,是决定建设工程合同纠纷案件代理难度的第二道坎。
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