导读：民间借贷关系的成立，应当包括当事人之间的“借贷合意”及“款项支付”两个要件。“借贷合意”指借条、借贷合同等;“款项支付”则包括支付凭证、转账记录等。如果仅有“款项支付”，没有“借贷合意”，就不足以证明民间借贷成立。当证明借贷合意的证据如借条、借据等欠缺时，当事人持银行转款凭证应当如何维权?是只能选择其一诉讼民间借贷或不当得利，还是可以先进行民间借贷，败诉后仍可再进行不当得利?是只能一次诉讼?还是可以两次诉讼?对此，司法实践中存在一些不同的观点和认识：
第一种：民间借贷案件中，如法院认定“借贷合意”不成立，则应直接判决驳回诉请;当事人再以不当得利提起诉讼的，法院不应支持。
第二种：民间借贷案件中，如法院认定“借贷合意”不成立，则应向当事人释明;当事人坚持起诉民间借贷的，则判决驳回诉请。当事人再以不当得利提起诉讼，法院不予受理或不予支持。
第三种：民间借贷案件中，如法院以“借贷合意”不成立为由判决驳回诉请，当事人再以不当得利提起诉讼，法院可以支持。
上述观点显示出民间借贷诉讼与不当得利诉讼在司法实践中的碰撞和交集，这也是当下民事诉讼实务中一个值得关注的现象。南京师范大学法学院李浩教授一文《不当得利与民间借贷的交集——诉讼实务中一个值得关注的问题》【《清华法学》(京)2015年第20151期】通过对比分析35份裁判文书后提出：先诉借贷、再诉不当得利，既未违反“一事不再理原则”，也未必是滥用诉权。对于原告提起的第二次诉讼，法院既不宜由于先前的借贷诉讼作出不利于原告的预断，也不宜由于借贷关系被否定而径行认定原告已完成“没有合法根据”举证责任。对被告提出的原告给付涉案款项系偿还借款的主张，需在仔细审酌后才能作出判断。为防止再诉造成当事人诉累和司法资源的浪费，法院可在第一次诉讼中通过行使释明权引导当事人变更诉讼请求。笔者认为，文章既有理论依据，也有实践基础，更贴近中国现实国情，故特转载此文，以供学习研究。因全文较长，为方便读者阅读，本文仅摘选主要观点和内容。
不当得利与民间借贷的交集
——诉讼实务中一个值得关注的问题
(摘要版)
一、不当得利遭遇民间借贷
乍一看来，不当得利与民间借贷是性质完全不同的纠纷，虽然从广义上说，它们都属于引起债发生的原因，但不仅法律属性不同，构成要件也存在着重大的差别。不当得利是除合同、侵权行为、无因管理之外的一类独立的引起民法上债权债务关系的法律事实;民间借贷只是借款合同的一种类型。
不当得利，是指没有法律根据取得利益而使他人受到损失的事实。有四个要件：一方得利;他方受损;得利与受损之间存在因果关系，没有合法根据。不当得利分为给付型不当得利和非给付型不当得利，其中给付型不当得利又可以细分为自始欠缺目的型、目的达不到型和目的消灭型三种，非给付型不当得利则可以具体化为侵害他人权益型、支出费用偿还型和求偿型三种。民间借贷发生在自然人之间，其规范的名称是自然人之间的借款合同。由于是实践性合同，所以自然人之间借款合同的有效成立在法律上需要具备两个要件，一是双方当事人之间就借款问题达成一致的意思表示;二是贷款人把出借的款项交付给借款人。
原告先诉借款合同再诉不当得利，既给审判实务如何对待和处理此种问题造成了种种困惑，也为民事诉讼理论研究提出了新的问题。被告用偿还借款对抗原告的不当得利诉请，也提出了一些值得探究的问题。例如，如何看待原告第二次提起的诉讼，从借贷转向不当得利是违反诚信原则、滥用诉权的行为还是无可奈何之举?再诉不当得利是否有违一事不再理原则?借贷关系在前诉中被否定能够为后诉的不当得利主张提供强有力的支撑，抑或是先前关于借贷的主张是对后诉中不当得利的自我否定?返还借款是被告对抗不当得利返还请求的利器吗?同一笔款项两次起诉增加当事人的诉累，过度耗费司法资源的问题如何解决?
二、民间借贷转诉不当得利
民间借贷转诉不当得利，是指原告为索要回给付被告的款项，先提起一个借款合同纠纷诉讼，要求被告偿还借款和利息，由于前一次诉讼未能实现判令被告偿还款项的目的，原告就同一款项，向被告提起第二次诉讼，再次提起诉讼的理由是被告取得了利益并因此造成原告损失，且被告取得钱款并无法律上的依据，请求判令被告返还因不当得利所得的款项。有三种情况：
一是撤回借款合同诉讼后再提起不当得利诉讼;
二是借款合同诉讼被法院驳回后再提起不当得利诉讼(其中有一些是经历了一、二审，都被法院驳回);
三是在借款合同诉讼的过程中，原告将偿还借款的诉讼请求变更为返还不当得利的诉讼请求。
民间借贷转诉不当得利案件，至少有三个方面的问题需要探讨。
(一)再诉不当得利是否属于一事不再理
在先诉民间借贷再诉不当得利的案件中，前诉与后诉的当事人是相同的，基本的案件事实也是相同的，原告在前后两个诉讼中提出的诉讼请求也基本相同，主要都是要求被告返还出现争议的款项;存在不同的，仅仅是前一个诉讼请求权的基础是借款合同的返还请求权，后一个诉讼的请求权基础是不当得利返还请求权。因而，有一种观点认为，原告此种行为，是滥用诉权的表现，对原告再诉不当得利，法院应当依据“一事不再理”的原则，裁定驳回原告的起诉。对原告再次起诉，一些被告也会提出这样的抗辩。
先诉借贷再诉不当得利认为是有违“一事不再理”原则，牵扯到复杂的诉讼法学理论，并非是可以轻易下结论的。按照诉讼法学界公认的观点，是否构成“一事”，或者说识别究竟是“一事”还是“两事”，依据在于前诉与后诉的诉讼标的是否相同。而关于诉讼标的，在民事诉讼理论中，又是众说纷纭，争议不断的问题。
就我国当下的情况看，尽管关于诉讼标的的新理论已经引起了理论界和实务界的广泛关注，也不乏支持新诉讼标的理论的学者，但实务界还是相对“保守”的，所认同和采用的基本上还是旧实体法说。根据旧实体法说，借贷之诉与不当得利之诉，两者涉及的实体法律关系不同，请求权基础不同，是完全不同的两个诉，也就与“一事不再理”原则无涉，这也解释了为什么原、被告相同，要求返还的也是同一笔款项，法院并不支持被告在答辩中提出的一事不再理的程序性抗辩，依然会受理原告提起的不当得利诉讼。
那么，为了避免原告两次起诉和避免被告两次应诉，是否可以考虑采用新的诉讼标的理论中的“一分肢说”或“新实体法说”呢?采用这两种学说中的任何一种来界定诉讼标的，确实可以避免两次诉讼，但却无法回避原告在依据借贷的返还请求得不到法院支持时，原告依据不当得利要求被告返还，也就是说，即使采用新理论，被告依然要面对不当得利问题，法院也仍旧需要对是否构成不当得利进行审理，差别仅在于，采用旧理论，外观上会形成两次诉讼，而运用了新理论，在一次诉讼实质上要审理两次诉讼中相继提出的请求，把原来需要通过两次诉讼才能解决的问题集中到一次诉讼中来解决。之所以采用新理论依旧要处理不当得利问题，是由于按照新理论，借贷和不当得利，在新理论中被视为当事人围绕着诉讼请求所提出的攻击和防御的方法，被看做是法院作出裁判时采用的法律观点。依据新理论，原告先以借贷请求返还，在看到借贷难以胜诉时改为要求返还不当得利，仅仅是改变了攻击的方法，不属于诉的变更，根本无需取得被告的同意。从法院方面看，如果采用新说，在借贷无法成立的情况下，即使当事人未主动改为依照不当得利请求返还，法院也需要主动考虑依据不当得利的规定原告要求返还是否有道理，毕竟，新说是以纠纷的一次性解决作为其亮点和正当化依据的。
(二)原告再次起诉是否为滥用诉权
就再诉不当得利的案件而言，此类案件有一个共同的特点——原告向被告转移系争款项的事实是确切无疑存在的，由于这些案件中的原告几乎都是通过银行转账或汇款的方式把钱转入被告的银行账户、银行卡或存折，因而对于被告来说，收到原告转来的系争款项是一个无法否认的事实。原告在此前的借贷诉讼中之所以会败诉或者自感胜诉无望而撤回诉讼，皆因为被告否认存在借款关系，原告既无书面的借款合同，又无被告出具的借据，举不出存在借款关系的证据。对于这样的原告，人们固然可以责备他们当初太不谨慎，过于信任对方，但联系到我国民间借贷的实践，联系到案件的具体情况，他们往往又是情有可原的，提出借款的一般都是自己的亲戚朋友、自己生意上的伙伴、自己的恋人(包括婚外的恋人)，这些特殊关系的存在致使出借人即使内心里希望对方写一张借据，也难以启齿。未订立书面借款合同、未要求出具借据另一个可能的原因可能在于，贷款人认为，借给对方的钱是从银行转账或汇出的，不怕对方将来赖账。
在上述案例中，如果原告先诉不当得利，反倒是存在滥用诉权之嫌。在不当得利诉讼中，虽然究竟应当由原告来证明“无法律上原因”还是由被告证明取得利益“有法律上原因”存在争议，但即便是主张应当由原告对“无法律上原因”承担举证责任的学者，也并不认为被告只需要否认原告关于“无法律上原因”的主张，而不必对其主张的存在合法原因进行说明。所以，在能够证明系争款项已经转移至被告的情形下，原告首先提起不当得利的诉讼无疑更为有利，可以在一定程度上规避诉讼风险。所以，对原告先诉借贷，再诉不当得利，不宜断定为原告意欲借不当得利，来逃避对基础法律关系的证明。另一方面，从常识来说，当事人在第一次提起诉讼时所主张的事实，更符合当事人之间的真实关系，对那些不熟悉或不了解法律的当事人来说尤其如此。对那些确实与被告之间存在借贷关系的原告来说，再诉不当得利，与其说是滥用诉权，毋宁说是出于维护自身权利而作出的无可奈何的选择。
(三)如何看待和评价原告提起的第二次诉讼
对原告第二次提起不当得利诉讼，法院的态度分为三种情况：
1.由于原告曾提起过借贷诉讼，所以对第二次诉讼持否定评价
在第13号案例中，原告黄某通过银行转账把20万元汇到被告陆某银行卡上，又委托何某将30万元汇入被告的银行账户，为要回这50万元，黄某向广州市荔湾区法院提起诉讼，要求法院判令陆某偿还50万元借款和利息，因被告否认借款，原告亦无证据证明与被告之间存在借贷关系，荔湾区法院驳回了原告的诉讼请求。判决生效后，黄某向珠海区法院再次提起诉讼，主张陆某取得这50万元系不当得利，要求法院判令返还。珠海区法院审理后认为：黄某认为陆某取得上述款项无法律上原因，为不当得利，应负举证责任。根据黄某提供的证据和在法庭上的自述，可知黄某与陆某多年存在借款往来，并且黄某亦曾认为涉案转账款系借款，因此陆某取得该款并非没有法律上原因，现黄某并未充分举证证明陆某取得款项为不当得利，并在(2013)穗荔法民二初字第741号案中主张陆某向其还款50万元未得到法院支持后，转而在本案中主张该款项属于不当得利，依据不足，本院不予支持。黄某一审败诉后提出上诉。
广州中院在二审中查明的事实与一审基本相同，另查明陆某在收到款的当日就把这50万元转账给了何某，陆某称自己并未获利。二审法院同样对黄某先诉借款再诉不当得利作出了不利于黄某的评价，且认为由于被告当天将涉案款项转给了案外人何某，被告并未获利。
在第2号案例、第8号案例中，法院也对先诉借贷的行为作出了不利于原告的评价，认为原告自相矛盾，其实并不认为与被告之间存在不当得利关系。这样的评价使得原告第二个诉讼中处在明显不利的地位，先前提起的借贷诉讼，在法官心目中成了否定不当得利的证据。
2.未对第二次诉讼产生不利的影响
但是，在另一些案例中，原告先提起借贷诉讼并被法院驳回却未对后来再诉不当得利产生负面影响。例如，在第1号案例中，原告张某将5万元转入账被告账户，张某先向北京市通州区法院提起民间借贷的诉讼，通州法院审理后判决驳回，张某提起上诉，北京二中院审理后维持原判。张某再向北京通州区法院提起诉讼，以不当得利诉请被告赵某返还。被告抗辩涉案款项虽然汇到他的账号上，但实际上是原告付给日照市京山工贸公司的投资款，自己并未取得利益。京山公司则称此款与本公司无关，是赵某以公司名义骗钱，借高利贷。一审法院审理后认为被告辩称此款由京山公司取得，未提供相应证据证明，认定不当得利成立，判决被告返还。被告不服提起上诉，二审法院审理后认为，被告提供的证据有瑕疵，不能证明其主张的该款是原告汇给京山公司的投资款，驳回了被告的上诉。
在第4号案例中，尽管原告是撤回借贷诉讼后再诉不当得利的，但这并未给原告造成不利影响，法院未进一步追问既然不存在借贷关系，为何原告要把巨额款项转到被告账户，而是注重对被告抗辩主张的事实进行审查。
第13号案例与第1号、第4号案例的裁判结果不同，应当说同法院在第二次诉讼中如何看待原告第一次提起的借贷诉讼有很大的关系，如果认为原告先诉借贷实际上是否定了自己第二次诉讼的理由，裁判结果就会对原告不利，相反，如果不对第一次借贷诉讼作出评价，专注于审理第二次提出的不当得利诉讼，原告就不会由于先诉借贷在第二次诉讼中一开始就处于下风。在笔者看来，既然允许原告再诉不当得利，再纠缠原告第一次提起的借贷诉讼对原告是不公平的，毕竟，原告在第一次诉讼中已经证明了把系争款项交付给被告的事实，原告败诉或撤诉，只是由于未能证明双方存在借款的合意而已。在款项的转移已经得到证明或者被告承认收到款项的情况下，被告既然否认借款，就需要说明其取得、占有系争款项的合法原因，而这正是被告在不当得利诉讼中需要向法庭说明的。
必须看到，由于借贷关系的返还请求权与不当得利返还请求权的构成要件不同，法院在审理这两类案件中的审理对象和审查的重点也不同。在借贷诉讼中，当被告否认存在借贷关系时，当事人之间是否存在借款的合意是法院审理的对象，而在不当得利诉讼中，原告转移款项是否无法律上原因便成为审理的对象。在不当得利诉讼中，按照法律要件分类说，尽管原告要对无法律上原因负担举证责任，但由于原告在第一次诉讼中已经解释了自己为何把款转给被告的原因，即认为与被告之间已经就借款问题达成了合意，此际要求原告进一步说明无法律上原因，无疑是强人所难。被告在收到原告的款项后，既然否认存在借贷关系，就应当向法院说明是基于何种原因有理由取得原告给付的款项。这样的要求对被告并不过分，被告总不能一方面否认借贷，另一方面又拒绝对不同意返还的原因作出说明。从这个意义上说，原告借贷诉讼的败诉或者撤回，不仅不应当成为对其作出负面评价的依据，而且在一定程度上，还会使原告在不当得利诉讼中处于相对有利的地位。
3.借贷败诉是否意味原告已完成举证责任
这里需要研究的问题是，可否由于原告第一次诉讼中主张的借贷，已被法院否定，就径行认为被告关于无法律上原因的举证责任已经完成，转而要求被告负担举证责任，并由于被告举证不足，就支持原告的诉讼请求呢?
当事人先诉借贷，被驳回后再诉不当得利，对于法院来说，确实是个颇为棘手的问题。
在第12号案例中，运输公司曾经以借款纠纷起诉陈某，请求法院判令被告偿还250万元的借款和利息，但因被告否认借款且原告举证不足，借款的诉讼请求被法院判决驳回。2012年9月4日，运输公司以陈某为被告提起不当得利诉讼，要求返还这笔款项。湖州中院作出终审判决，认定不当得利成立。陈某败诉后不服，向浙江高院申请再审，浙江高院对再审申请进行审查后，作出了驳回的裁定。理由是：运输公司主张陈某某收取250万元为不当得利，提供了银行划款凭证，陈某对此没有异议，故该划款凭证能证明陈某收取运输公司250万。虽然涉案的250万元，运输公司在另案中曾以借贷为由提起诉讼，但在运输公司已提供证据证明却被法院否定了存在借款关系的情形后，运输公司已无法举证证明，故运输公司举证责任已完成。而陈某为了能够在法律上继续占有这250万元，应当举证证明其取得利益的合法性。在其无法举证取得上述款项有合法依据的情况下，依法应承担举证不能的法律后果。
与此具有一定相似性的还有第20号案例。在该案中，孙某在四个月内分12次向路某汇款870万元，孙某先以借款纠纷起诉到法院，后因被告路某否认存在借贷关系且无书面的借款合同，孙某将诉讼请求变更为不当得利。一、二审法院均判决支持原告的诉讼请求，被告路某不服，向最高人民法院申请再审。最高人民法院对再审申请审查后作出了驳回的裁定，其主要理由是：孙某提供了2007年7月10日至2007年11月3日期间的银行汇款凭证及证人证言，证实其将780万元分12次打入路某的两个个人账户，路某对收到汇款的事实没有异议，且在一、二审庭审中认可双方之间无其他经济业务往来，故孙某已完成了对基础事实的举证责任，路某主张其合法占有不需返还，应就合法占有的事实承担举证责任，以推翻孙某的举证。因路某未能提供证据证明占有孙某款项的合法依据，一、二审判决其承担举证不能的法律后果并无不当。
对当事人先诉借款，再诉或改诉不当得利，作出不利于原告的评价，甚至由此认为原、被告之间的法律关系原本就不属于不当得利，是值得商榷的。在这类案件中，一种可能的情形是，原被告之间确实存在借款的约定，但由于自然人之间的借款合同法律并未规定需要采用书面形式订立，再加上这类借款通常发生在亲戚朋友之间、熟人之间，部分当事人证据意识薄弱，事实上存在借款关系但无书面合同在实际生活中是存在的，且绝非个别情形。在用口头方式订立的借款合同中，一旦发生纠纷，出借人到法院起诉，借款人又否认存在借贷关系，出借人就陷入了举证不能的困境，他只能证明曾通过银行转账等方式向对方转移过款项，但却无法证明双方存在借款的合意。此种情形实际上是客观存在的生活事实与能够在法庭上证明的法律事实发生了冲突，而法庭又只能以在诉讼中得到证明的法律事实作为裁判的依据。
在此情形下，允许在借贷诉讼中败诉的原告再次提起不当得利诉讼是合理的，并且不当得利诉讼也许会成为原告维护自身合法权益的有力武器。在借贷诉讼中，法院审理的重点是原告主张的借贷关系能否成立，也就是围绕着原告主张的自然人借款合同的两个构成要件进行审理，在再次提起的不当得利诉讼中，尽管原告依然要对无法律上原因这一要件承担举证责任，但由于无法律上原因是个消极要件或消极事实，原告很难用证据去证明这一要件事实，所以如果被告否认不当得利，在取得原告利益已经得到证明的情况下，就不能再是单纯否认原告主张的无法律上原因，而必须就他所认为的占有原告款项的合法原因提出主张。
不过，认为由于借贷诉讼已经败诉，原告关于借贷的主张已经被法院的生效判决所否定，就直接得出原告关于无法律上原因的举证责任已经完成，转而由被告对取得款项的合法原因承担举证责任，似乎又转的幅度太大，中间存在着跳跃。在不当得利诉讼中，原告对无法律上原因这一要件负担举证责任，原告在前一次诉讼中提出的借贷被否定，只是表明钱款不是因为借贷而转移于被告，但并不能由此便得出结论被告取得系争款项就一定是不当得利。在原告提起的不当得利诉讼中，法院还应当对被告主张的取得款项具有合法依据的具体事由进行审理，在该事由明显不合理或不可能存在的情况下，才能够认定成立不当得利。
三、民间借贷抗辩不当得利
在不当得利诉讼中，与借贷相关的，还有被告方提出的抗辩。被告方针对原告给付的款项，常常以该款项是原告向自己偿还借款为理由提出抗辩，以此说明取得原告款项具有合法依据。
当法院要求被告举证证明其主张时，被告会说在收到原告还款之后，已经把原先原告出具的借条还给了原告，或者已经把借条销毁，所以无法在提供证明存在借贷关系的证据。应当承认，这样的辩解是符合人们的经验法则的，不过，被告提出这样的辩解理由后，法院通常并不会因此就轻易相信被告的主张，而是会根据原告对被告主张的反驳，进一步审查被告主张的借款关系是否存在。法院会要求被告提供出借时给付款项的证据，尤其是涉及款项数额比较大的时候，被告称是采用现金方式交付的，往往不会被采信。此外，假如原、被告之间并不熟悉，或者从原、被告经济条件看，原告一般不会向被告借款，而被告也没有能力借这么多钱给原告，法院也不会相信被告的主张。
四、可能的改良
从我国法院处理由借贷转化为不当得利的诉讼的实务看，就那些先诉借贷，败诉或者撤诉后再提起不当得利诉讼的案件看，确实存在着增加了当事人的诉累，同时也加剧了法院案多人少的矛盾的问题。那么，如何应对这一问题呢?能否找到一种既能保障原告的诉权，又可以避免被告二次应诉，避免法院再次审理的方法呢?
由法院适时行使阐明权，为当事人提供变更诉讼请求的机会，或许是一种有效的应对措施。由借贷转化而来的不当得利诉讼，一般都是原告无法证明双方当事人之间存在借款的合意这一要件，但能够证明通过银行转账等方式向被告给付的金钱，因而满足了自然人借贷合同中金钱实际交付给借款人这一要件事实，而金钱给付这一事实，恰恰又与不当得利构成要件中的一方受益，他方受损具有高度的重合性，当金钱从原告的银行账户转入了被告的账户，被告财产因此增加而原告财产由此减少是一个显而易见的事实。对于是否构成不当得利来说，所需要确定的，仅是这种财产转移、变动是否存在法律上的原因而已。所以，根据原告方提供的证据和法院已经查明的事实，从借贷转向不当得利并不存在显著的困难。从被告一方来看，转向不当得利也是一种相当自然的过渡和转变。既然被告否认原告关于存在借贷关系的主张，那么要求被告对他所认为的取得、占有原告款项的合法依据作出说明，绝非是一种过分的、不合理的要求，相反，如果被告一方面否认原告主张的借贷，另一方面又拒绝说明取得原告给付款项的理由，才是一种反常的行为。
从这类案件的诉讼实务看，被告在否认借贷的同时，往往会主动向法院陈述原告之所以把系争的款项转给他的原因，如是为了偿还欠自己的借款，是为了替案外人偿还债务、是委托自己向第三人付款、甚至是委托自己处理赔偿事宜。这样的辩解，常常不是在不当得利的诉讼中才提出，而是在第一次关于借贷的诉讼中就已经提出。所以对于法院的审判人员来说，通过行使阐明权引导当事人把借贷诉讼变更为不当得利诉讼，不仅不存在重大的困难，而且可以说是已经到了水到渠成的程度。
对于当事人来说，也应当允许原告采用预备合并的方式提起诉讼。预备合并又称顺序性合并，是指原告同时提出两个诉，其中一个是主诉(先位之诉)，另一个是预备之诉(后位之诉)。主诉比预备之诉对原告更为有利，故原告将其放在先，但原告又担心主诉的理由不充分，得不到法院的支持，所以同时提出预备之诉，一旦主诉被驳回，便以预备之诉替代之。具体而言，原告可以把偿还借款作为主诉，如被告否认存在借贷关系，则把返还不当得利作为预备之诉。这等于是原告在起诉时就附条件地变更了诉讼请求。
(转载于网络，如有侵权，联系删除。)
本站为您整理关于本文的法律热搜话题
●民间借贷与不当得利一起处理
●民间借贷和不当得利的法律界定
●民间借贷不当得利经典案例
●民间借贷和不当得利可以合并起诉
●民间借贷不当得利被驳回案例
●民间借贷不当得利的诉讼时效
●民间借贷不当得利可以返还吗
●不当得利和民间借贷纠纷有区别吗?
●民间借贷和不当得利的法律界定
●民间借贷与不当得利案例