一、原告诉称
上诉人a公司上诉请求：一、撤销原审裁定，指令原审法院重新审理本案。事实与理由：一、本案系确权之诉，一审法院认定本案是案外人执行异议之诉，是错误的。(一)按a公司在一审提出的诉讼请求，本案是确权之诉，而非案外人执行异议之诉，理由如下：依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条“案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：(一)案外人的执行异议之诉申请已经被人民法院裁定驳回;(二)有明确排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关;(三)自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案”的规定，案外人提执行异议之诉应当同时具备的条件包括：1、有明确的排除对执行标的的执行的诉讼请求;2、自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。a公司在本案中没有提出要求排除对执行标的执行的诉讼请求，而是请求确认a公司与公司的土地使用权转让关系合法有效，a公司是涉讼土地的实际权属人。
二、被告辩称
杜一答辩称：本案应撤销原裁定，作出实体判决，判决杜一是涉讼土地的实际权属人;a公司赔偿经济损失3330210.95元(暂计至2009年12月28日，之后至判决确定给付之日止损失8787300元，按中国人民银行规定的同期五年银行贷款基准利率计算);确认2002年2月18日a公司与公司签订的《合作协议》按合同约定二年期已实际终止。
三、本院查明
2001年12月21日，人民法院作出二审终审判决，判决佛山公司偿还杜一借款本金1918051元及利息等。2002年杜一向法院申请执行,在执行期间，佛山公司提供《被执行人财产申报表》，称其与公司共同购买有45号土地。2006年12月5日，番禺房地产公司向法院出具一份《证明》，证明该土地是公司和佛山公司在合作经营“小区”时挂靠在番禺房地产公司名下开发，该土地的使用权人实际为公司和佛山公司所有。当日，法院对该土地进行了查封。
2007年4月12日，杜一在法院主持下与佛山公司等五方当事人签订一份《协议书》,约定自协议签订之日起，佛山公司与公司原合作经营协议终止，以后由杜一承接该土地上相关开发项目的权利，并由杜一与第三方继续履行或协商变更、解除相关合同关系，自土地的使用权过户到杜一名下之日起，佛山公司与杜一之间的债权债务关系视同全部清偿，执行案件同时执结等。
四、裁判结果
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项、第一百七十一条的规定，裁定如下：
一、撤销民事裁定;
二、本案指令人民法院审理。
五、律师点评
原审法院接受本案移送管辖时虽将本案案由确定为所有权确认纠纷，但该案由明显与移送管辖案由不相符，而且本案如属单纯的所有权确认纠纷，其请求确认权属的财产属不动产，原审法院对此没有管辖权的;同时，a公司提起涉案财产权属确认之诉，目的通过权属确认而阻却案件的执行，实质上是执行异议之诉，故原审审理后将本案定性为执行异议之诉并无不当，应予维持。a公司以本案属权属确认之诉，其可选择案由起诉及原审变更案由未向其释明为由，主张原审程序错误及应予对本案进行审理的理据不足，应不予采纳。
《中华人民共和国民事诉讼法》(2007年修正)第二百零四条规定“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行;理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理;与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼”，根据上述规定，当事人对驳回其执行异议的裁定不服享有提起执行异议之诉的权利。
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