串通投标罪，指投标者相互串通投标报价，损害招标人或者其他投标人利益，或者投标者与招标者串通投标，损害国家、集体、公民的合法权益，情节严重的行为。
围标、串标、控标、陪标是本罪的主要表现形式，串通招投标主要存在于根据投标价格选定中标单位的招投标过程中。但也有一些招投标是以摇号方式确定中标单位的，不能通过对投标价格的控制中标单位，因此就有招投标相关参与人事先约定，不管是谁中标，都会将项目的真实经营权给指定的单位或个人，各参与投标方不管是否最终是自己中标都会获得一定的报酬，自己中标的还可以额外收取挂靠费。
以建设工程举例来说：发包方设定投标条件，有ABCDE五家公司符合条件投标，最终是谁中标要根据摇号结果抽取。但ABCDE五家公司事先协商串通，开标之前F公司给ABCDE五家公司一定报酬，将来不管是谁中标都要将项目分包给F公司实际施工承建，中标公司还可以再向F公司收取一定点数的挂靠费。
对于这种事先约定了实际承建权的招投标行为，是否构成串通招投标罪实践中是存在一定争议的。笔者认为是不构成犯罪的，主要理由是：
第一，根据刑法223条串通投标罪的罪状表述，投标人相互串通报价，损害招标人或其他投标人利益……请注意的是，罪状中是表示串通报价。而摇号定标的招标过程中，报价并不重要，也不需要串通报价，不符合基本罪状表述。
第二，事先约定是对中标后的承建权进行提前约定，是一种正常的经济行为，但并不会影响是何单位中标。即便没有约定，在该行业内部，很多时候中标单位也会将具体的承建权分包出去，自己收取挂靠费。中标单位如果想反悔也是可以不将承建权转包给事先约定公司的，该约定更多是一种君子协议，往往并不具有法律效力，并不根本上改变招投标的结果。
本文作者：广东南方福瑞德律师事务所邓凯律师