民法典时代,离婚的基本问题,民法典中关于离婚的事项

法律普法百科 编辑:纪晨清

曾接到过一位女士这样的咨询:我和丈夫签了离婚协议,他告诉我已经离婚了,孩子每月的抚养费我按时给。现在我和别人两年多,生了孩子,他说我重婚?

那到底算不算重婚呢?

首先来谈谈离婚的问题。

什么是离婚?

离婚即解除婚姻关系,是指夫妻双方通过协议或者诉讼的方式,终止夫妻间权利义务的法律行为。

从以上定义可以看出,离婚有两种方式:协议离婚和诉讼离婚。

协议离婚是不是就像上面女士认为的或者影视剧里的桥段,双方签订离婚协议书,就离婚了呢?

当然不是。

什么是协议离婚?

协议离婚,即双方自愿离婚,并且在子女抚养、财产以及债务处理等事项上已经协议一致,双方共同到婚姻登记机关申请登记离婚,由婚姻登记机关审查,登记离婚的方式。

什么是诉讼离婚?

诉讼离婚,即双方就是否离婚或者子女抚养、财产及债务处理等事项上不能达成一致意见,一方向人民法院提起离婚诉讼,由法院调解或者裁判离婚的方式。

协议离婚属于行政登记程序,诉讼离婚属于司法诉讼程序。程序不同,适用的情形不同。

那么什么情况下适用协议离婚呢?

首先,双方必须是合法夫妻,这是离婚的前提。

也就是双方已经共同到婚姻登记机关办理结婚登记,领取结婚证。

如果只是举行了婚礼仪式或者办了酒席,但没有到婚姻登记机关办理结婚登记、领取结婚证的,在法律上不具有结婚的法律效力。这种情况在民法上按照同居关系认定。如要“离婚”,分手即可。如果双方就子女抚养或财产处理等存在争议,可以向人民法院提起同居关系子女抚养之诉或同居关系析产之诉。

协议离婚也叫做登记离婚。没有结婚登记,也就不存在离婚登记。

其次,双方必须具备完全民事行为能力。

领取了结婚证不都是成年人吗?还不具备完全民事行为能力吗?

俗话说也就是不疯不傻。协议离婚是夫妻双方达成离婚合意后,通过行政登记程序解除婚姻关系的一种非诉离婚方式。欠缺民事行为能力的人只能从事与其智力相适应的民事活动,而登记离婚以签订离婚协议为前提,并涉及婚姻生活中重大事项。由于其不能独立自主地签订离婚协议,也不能对协议事项作出正确的表达,无法达成合法有效的离婚协议。

所以,如果一方或者双方为限制民事行为能力人或者无民事行为能力人,则不适用协议离婚,只能通过有法定代理人参与的诉讼离婚方式解除婚姻关系。

再次,双方必须是自愿离婚,并且已经就子女抚养、财产及债务处理等事项达成了一致意见。

上一条说过,协议离婚是夫妻双方达成离婚合意后,通过行政登记程序解除婚姻关系的一种非诉离婚方式。婚姻登记机关对于双方的争议不进行处理。如果一方不愿意离婚,或者双方都同意离婚,但是在子女抚养、财产及债务处理方面不能达成一致意见,婚姻登记机关不予受理,不适用协议离婚方式,双方只能通过诉讼程序解决离婚问题。

最后,双方必须共同亲自到场,不得委托他人代理。

离婚登记属于身份法律行为,不能代理。双方必须亲自、同时到场。

比如影视剧里那种桥段,一方留下己方签字的空白离婚协议,拎包走人,并不能导致离婚的法律效力。离婚协议书的签订只是协议离婚中的一个条件、步骤,只有在婚姻登记机关办理完成离婚登记后,才发生解除婚姻关系的法律效力。

以上都没问题,那么怎样进行离婚登记呢?

根据民政部2020年11月24日发布的《民政部关于贯彻落实<中华人民共和国民法典>中有关婚姻登记规定的通知》最新规定,程序如下:

一、申请登记

双方共同到有管辖权的婚姻登记机关申请离婚登记 。

去哪里申请?

一方常住户口所在的县、不设区的市、市辖区人民政府民政部门,有的也可以直接在乡镇人民政府办理。一般是叫做某某民政局婚姻登记处,一般设置在政务服务中心。

需要带什么资料?

1、结婚证。

如果有一本结婚证丢失,提交一本即可;如果两本结婚证都丢失的,则需要到结婚登记机关调档,提交加盖查档专用章的结婚登记档案复印件。结婚证遗失的,需要作出书面声明(现场填写即可)。

2、有效居民身份证。

因故不能提交身份证的可以出具有效的临时身份证。

3、《离婚登记申请书》。

现场填写即可。

二、受理初审

工作人员对双方提交的申请材料进行初审,以上材料无误,发给《离婚登记申请受理回执单》,进入离婚冷静期。

三、30日冷静期

《民法典》新增设了离婚冷静期制度。

什么是离婚冷静期?

冷静期是指立法在坚持离婚自由的原则下,为避免夫妻双方轻率离婚,而在离婚程序中设置的夫妻任何一方都可以在婚姻登记机关受理离婚登记申请之后一定时间内撤回申请,终结离婚登记程序的冷静思考期。

我国离婚冷静期的具体规定?

民法典第1077条:自婚姻登记机关收到离婚登记申请之日起三十日内,任何一方不愿意离婚的,可以向婚姻登记机关撤回离婚登记申请。

具体就是,双方从收到婚姻登记机关发放的《离婚登记申请受理回执单》之日起30日内,任何一方反悔,不需要理由,都可以带着身份证和《离婚登记申请受理回执单》,到申请机关填写《撤回离婚登记申请书》申请撤回登记申请。终止离婚登记程序。

四、申请发证

如果冷静期期间,双方均没有申请撤回。那么离婚登记程序继续,在30日冷静期届满后30日内,双方共同到申请机关申请发给离婚证;未申请的,视为撤回离婚登记申请。

也就是如果超期了没去领离婚证,下次得从头再来,仍然需要有30日冷静期。

那么如果一切顺利,终于走到了申请发证程序,需要带什么材料呢?

如前的有效身份证、结婚证,另外还需要户口簿、照片、离婚协议书。

五、登记发证

民法典1078条规定:“婚姻登记机关查明双方确实是自愿离婚,并已经对子女抚养、财产以及债务处理等事项协商一致的,予以登记,发给离婚证。”

材料齐全,符合离婚登记条件的,进行离婚登记,发给离婚证,此时双方解除婚姻关系。

温馨提示:

因各地情况不同,建议先电话咨询核实具体办事点、需要携带什么材料、照片尺寸、办公地点和时间、是否需要提前预约等事项。电话可在当地民政局官网查询,也可以拨打114查询。

可以看出最后一个登记环节,重点审查的是否自愿离婚,子女抚养、财产及债务问题等处理是否协商一致。实际上审查的也就是离婚协议书。

离婚协议书可以自己拟定,也可以委托律师拟定。如果夫妻共同财产比较多,且形式多样,建议委托律师拟定。

那么怎样写一份离婚协议书呢?

离婚协议的主要内容包括四大块,缺一不可。

一、有离婚合意。

离婚协议第一条首先应该明确载明自愿离婚的意思表示。这是协议离婚的前提。

二、子女抚养

子女抚养问题的处理主要是指妥当安排未成年子女和不具备独立生活能力的子女的所有问题,包括但不限于子女由哪一方直接抚养、子女的抚养费用和教育费用如何承担、未直接抚养子女一方对子女探视权的行使等。

三、财产分割

财产问题的处理,主要指双方对夫妻共同财产进行合理分割,并就一方是否有对生活困难的一方给予经济帮助或对因抚养子女、照顾老人等家庭事务付诸较多的一方给予一定的补偿,隐匿财产如何处理等内容作出安排。

四、债务问题的处理

夫妻双方对婚姻关系存续期间夫妻的共同债务、个人债务予以明确,并就如何清偿作出安排。

下面给出一个具体范本,以供参考:

男方:姓名、性别、民族,出生年月,住所地,身份证号码。

女方:姓名、性别、民族,出生年月,住所地,身份证号码。

男女双方于XX年XX月XX日在XX民政局办理结婚登记手续。因双方长期两地分居,夫妻感情破裂,无法继续共同生活,已无和好可能。现双方就自愿离婚一事达成如下协议:

一、男女双方经平等协商,一致自愿离婚。

二、子女抚养

1、双方共同生育一子某某,身份证号码;一女某某,身份证号。

2、双方经协商一致,儿子某某、女儿某某由女方抚养,随女方生活,从某年某月开始,男方每月给付生活费XX元,每月10日前支付,直至孩子各自完成学业独立工作为止。男方同意每隔3年增加生活费XX元。孩子医疗费、学费、报班辅导费等费用,由双方各负担50%,男方应在女方出示上述费用票据后一周内支付。

3、在不影响孩子学习、生活的情况下,男方可随时探望孩子,且至少每月探望一次。如果需要接走孩子过夜,男方需提前两天通知女方,协商时长和方式。孩子满十周岁,探望时长和方式由孩子决定。若男方哪一个月探望孩子为0次,应于次月向女方支付违约金XX元。

4、男方父母赠予双方的祖传手镯两只归孩子所有,儿子某某,女儿某某各一只,在本协议签订之日,男方将手镯交给女方保管,待儿子成年后交由儿子保管。女方不得擅自使用。

五、财产分割

1、存款:双方共有存款XX元,目前男方账户XX元,女方账户XX元,各自账户内的存款归各自所有。

2、房产:双方共有商品房一套,坐落于XX市XX区XX路XX号XX小区XX栋XX室,(不动产权证号),双方一致同意赠与两个孩子所有。在最小孩子成年之前,女方享有居住权。为保护孩子安全,女方不得带其他男性伴侣同住。该房屋所涉贷款由男方继续偿还。

4、车辆:双方目前有XX牌汽车一辆,车牌号为XX,登记在女方名下,归女方所有。

5、股权:男方持有的XX公司X%股权,归男方所有。女方持有的XX基金份额,归女方所有。

6、虚拟财产:双方各自名下网络平台具有财产权益的网络账号归各自所有。

六、债务处理

双方确认,以下债务为夫妻共同债务:

1、双方XX年XX月向XX银行贷款XX万元(房贷),由男方继续偿还。

2、男方XX年XX月向XX的借款XX万元,由男方偿还。

以上债务,或者其他未列明的男方名下的债务,女方因此承担偿还责任的,女方在偿还后可随时向男方全额追偿,逾期支付的,应按年利率X%支付利息。

七、不得转移隐瞒财产

本协议财产分割基于所列财产为基础。任何一方不得隐瞒、转移婚内共同财产。如任何一方有隐瞒上述所列财产外的财产,或在签订本协议之前二年内有转移、抽逃财产的,另一方发现后有权全部取得对方所隐瞒、转移的财产,对方无权分割该财产。

八、如在离婚之后,女方发现男方在婚姻存续期间出轨、与他人同居,男方应赔偿女方精神损失费20万元;若发现男方婚前或者婚姻存续期间与他人生育有子女,男方应赔偿女方精神损失费50万元。若男方发现女方有以上事实,女方应向男方赔偿同等精神损失费。

九、送达地址

该协议载明的双方通讯地址可作为送达催款函、对账单、法院送达诉讼文书的地址,因载明的地址有误或未及时告知变更后的地址,导致相关文书及诉讼文书未能实际被接收的、邮寄送达的,相关文书及诉讼文书退回之日即视为送达之日。

男方地址:

女方地址:

本协议一式三份,双方各执一份,婚姻登记机关备案一份。本协议自婚姻登记机关颁发《离婚证》之日起生效。

男方: 女方:

××××年××月××日 ××××年××月××日

以上仅为笔者当事人委托草拟的一份离婚协议书,现实生活,婚姻家庭纠纷内含丰富的社会和家庭伦理道德内容,且夹杂着生活和感情方面的复杂因素,有些情况会更加复杂。

所以还应注意以下问题:

一、协议内容必须符合国家强制性法律、法规的要求,不能违背公序良俗。如约定离婚后其中一方不得再婚、一方再婚后不得生育子女、一方再婚后生育的子女不享有继承权等,此类约定无效。

二、如果涉及户口迁出或者孩子户口迁移、财产权属变更、孩子姓氏变更等事项,需要对方协助办理的,建议在协议中约定协助期限及违约事项。

三、离婚登记后不能更换或变更内容。若登记备案的离婚协议未完全分割全部财产,则当事人可另行达成离婚后的补充协议或者向法院提起离婚后财产纠纷之诉予以解决。

四、离婚后,一方不履行离婚协议,不能直接申请人民法院强制执行。离婚协议本质上是一份民事协议,不属于由人民法院直接强制执行的法律文书。如一方不履行离婚协议,可向人民法院提起离婚后财产纠纷。建议在协议中约定违约金以予制约。

五、离婚证是证明婚姻关系已经合法解除的具有法律效力的文件,其与人民法院作出的离婚调解书和离婚判决书具有同等的法律效力。户口办理、财产权属变更、再婚、贷款等等都需要,妥善保管。

理论是概括的,现实是多样的。不尽之处可留言。

协议离婚相关法律法规:

一、婚姻登记条例(国务院2003年)

二、民政部关于贯彻执行《婚姻登记条例》若干问题的意见(民政部2004年)

三、《婚姻登记规范》(民政部2015年)

四、民政部关于贯彻落实《中华人民共和国民法典》中有关婚姻登记规定的通知(民政部2020年)

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