双倍工资的法律依据:根据《劳动合同法》第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。
两个证明事项:
1 存在劳动关系是主张双倍工资的前提
通过确定以下待证事项确定双方存在劳动关系
1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格
2、用人单位制定的各项规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动
3、劳动者提供的劳动是用人单位的业务组成部分
确定劳动关系证据有:
单位发来的录用通知(offer)
入职登记表
考勤记录
工作服、工号牌
工资支付记录
工作安排记录
其他与本人有关的由单位加盖公章的文件
2 未签订书面劳动合同双倍工资的计算方式
1、确定起止时间
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日,截止时间为补订书面劳动合同的前一日。
证明起止时间的证据材料可以有:
□单位发来的Offer□入职登记表 □与入职时间有关的聊天记录□工作记录(打卡记录)
□解除劳动合同通知书 □退工单 □与结束劳动关系相关的证据材料等
注意:实践当中在裁判时支持二倍工资的止算时间节点是劳动者未提供正常劳动的时间节点,而非劳动关系终结之日。
2、基数的确定
观点一:应扣除加班费
(2020)沪0118民初21480号
本院认为:参考原告2020年4、5月的工资构成,本院酌情认定原告扣除加班费后的月工资为3,073元。本院确认2020年4月12日至5月31日未签订劳动合同双倍工资差额为5,051.02.45元。
观点二:按照最低工资加上个人社保和公积金个人缴纳部分
(2021)沪01民终12255号
本院认为:一审审理中,李振领、上海索伊电器有限公司同意从2020年1月开始前溯12个月按照本市最低工资标准加上当月社保及公积金个人缴费部分计算月平均工资。
观点三:应按照正常劳动报酬中的固定收入计算(加班工资、奖励性质的报酬系额外付出的劳动所得)
(2019)沪01民终2493号
本院认为:因未签劳动合同二倍工资差额的计算基数应以劳动者正常劳动的报酬作为对价,而加班工资、奖励性质的报酬系劳动者额外付出劳动所得,不能作为计算未签劳动合同二倍工资差额的基数。因此,确认上述未签劳动合同二倍工资差额的基数应按李龙兵的月工资组成基本工资(上海市最低工资)+岗位津贴200元+技能津贴60元的固定收入计算。
观点四:税前工资
(2018)沪02民终1279号
本院认为:王虎提供的录取通知书打印件中明确每月工资税后7,000元,结合王虎提供的支付宝转账记录看,2016年12月30日至2017年5月31日期间王虎每月收到注明为工资的钱款从6,625.70元至7,373.70元不等,另还有156元和7,543.10元的报销款。而比才广告公司在仲裁期间对上述两份证据的真实性予以认可,故本院确认王虎离职前每月税前工资为7,000元。一审法院按7,000元工资基数判决比才广告公司支付王虎2016年7月24日至2017年2月14日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额47,149.43元,事实清楚,理由充分,适用法律正确,判决并无不当。
结论:未签订劳动合同二倍工资应以劳动者正常上班期间获得的税前工资(社保、公积金个人缴纳部分包含在内)为基数进行计算。
一个注意要点
未签订劳动合同二倍工资的仲裁时效为一年
《劳动争议调解仲裁法》第二十七条 劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
举例子:劳动者主张2019年2月1日至2019年12月30日期间未签订劳动合同二倍工资,如提起劳动争议仲裁申请的时间为2020年5月1日,则2019年4月30日前的二倍工资请求已经超出了劳动仲裁时效,不会得到支持。
结论:满一年未签订劳动合同的,申请劳动仲裁越快越好。
仲裁中单位可能的抗辩思路:
1、该劳动者与其他单位有劳动关系而与本单位没有劳动关系
2、已签订书面劳动合同但被劳动者偷走
3、未签订劳动合同的事实非单位过错造成,单位已经履行诚实磋商义务
4、超过劳动争议仲裁时效(劳动争议仲裁委员会会主动审查仲裁请求时效)
备注:1-3项抗辩事由均需单位举证,否则承担举证不能的后果。
附:申请二倍工资需要准备的材料
1、劳动者身份证复印件+企业信用信息复印件(市监局拉取或者网上登录企业信用信息网打印)
2、劳动争议仲裁申请书,主要仲裁请求为:要求被申请人支付年月日至年月日期间的双倍工资差额 元。
3、与建立劳动关系有关的证据
4、与工资支付有关的材料
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