合同签署过程中的法律风险(一),合同签订的风险有哪些

法律普法百科 编辑:安爽世

  合同是一个企业对外经营最重要的法律文件之一,就笔者所经办的合同案件及咨询的合同纠纷中,发生的争议多是合同签署时不规范所导致,这也是笔者为多家企业提供法律顾问服务每次必谈的一个话题。那么,合同签署过程中应当注意哪些风险呢?

  一、签署合同应当有一个完善的流程

  根据笔者担任多家法律顾问的经验,一个合同比较正规的签署流程应当是:起草合同文本初稿——谈判——根据谈判结果修改合同文本——由业务部门对合同文本进行业务风险审核——由财务部门对合同文本进行财务风险审核——由法务部门或者顾问律师对合同文本进行法律风险审核——对经过审核的合同定稿进行内部审批流程——双方签署经审批的合同——由有关部门对合同进行登记存档——对合同进行后期管理。

  一般而言,经过上述流程所签署的合同,其本身应当是一个比较完备,且法律风险相对较小的合同,当然这也与审核人本身的专业水平有关。其中,需注意的是:

  1、法律风险往往涵盖了部分的业务风险和财务风险,因此法务部门对合同进行法律风险审核时不仅仅是对合同条款是否合法合规进行审核,还应当从是否实际可行、是否公平合理、是否表达清楚完善无歧义以及是否能够较好的维护己方的权利等角度进行审核。

  2、一般而言,比较重大的合同,财务部门、业务部门和档案部门(或者行政部门)都应该各留存一份进行保管。对于财务部门而言,主要是付款时要根据合同约定进行付款或者开具发票,以避免违约;对于业务部门而言,留存合同主要是因为平时履行以及监督合同相对方履行合同都是业务部门在负责,留存合同才能更好地监督自身或者对方是否严格履行合同,并在有一方违约时可以及时的采取措施;档案部门(或者行政部门)留存合同则是为了对企业的整个经营活动的统筹管理,以及在其他部门不慎丢失合同时有后备处理。

  3、合同的后期管理是整个合同签署及履行中重要的一环,切不可忽视。笔者在办理的多件合同纠纷案件中都发现很多当事人在签署合同时较为谨慎,约定了很多有利于自己的条款,但是合同一旦签署完毕,就置之不理,从而发生纠纷,这样存在两个主要的风险:一是存在以实际行为变更合同的风险,实务中往往根据《中华人民共和国合同法》第三十六条:“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。”以及第七十七条:“当事人协商一致,可以变更合同”认为:若合同一方在实际履行合同的过程中以自己的实际履行行为变更了合同内容而合同相对人又接受这种变更后的履行行为且没有提出异议的,视为双方当事人协商一致,变更了合同。这样随意变更合同可能使之前设置好的防火墙形同虚设;

  二是未能及时地执行某条款,从而损害了自身的利益。比如:某特许经营合同约定:一方在合同期满时享有优先续约权,但必须在合同期满一个月前书面通知对方。如果希望续约的一方没有在约定的时间内通过书面的方式发出续签通知,那么就丧失了优先续约的权利,能否继续签署合同就需要双方重新谈判,增加了商务成本。但是如果有专人负责对合同进行后期管理,在某一个节点提醒业务部门该做什么,那么这些成本就是可以节约的。

  由此我们可见,合同的签署流程绝不是摆设,而是有其重要的意义,万万不可忽视。

  二、合同内容应尽可能完备

  很多人都认为合同就是一张纸,只是走走过场而已,很多事情双方口头上说好了,不用约定的这么清楚,也有人认为对方都是圣人,绝不会违约,所以追求的都是合同越简单越好,最好只有一页纸。笔者在担任诸多企业法律顾问时,最害怕的就是审核只有一页纸的合同,因为这意味着你要增加许多合同条款,要替客户把所有没考虑进去的问题都约定清楚(即便有些客户认为这些问题发生的可能性很小),当然笔者也不主张一份合同动辄就是三四十页(除非确实交易复杂需要),笔者认为合同是否完备并不在于字数的多少,而是该约定的都约定清楚,且无歧义,前后无矛盾。

  根据《中华人民共和国合同法》第十二条:“合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:(一)当事人的名称或者姓名和住所;(二)标的;(三)数量;(四)质量;(五)价款或者报酬;(六)履行期限、地点和方式;(七)违约责任;(八)解决争议的方法。”也就是说,一份完备的合同至少应当具备上述8类条款,当然,补充协议或备忘录等除外。

  总结上述法条及实践经验,笔者认为一份完备的合同一般应是如下结构:合同名称(我国合同法把合同分为有名合同和无名合同,合同名称一般应体现合同的性质)、鉴于条款(此部分表达合同签署的目的和意义,这一条款不可忽视,有时履行过程中发生争议要证明无法达到合同目的而解除合同,就需要本条款予以佐证)、商务条款(此部分约定标的的特征、数量、质量、数量、验收、质保等)、技术条款(此部分约定技术规格、技术要求等)、财务条款(此部分约定价格、付款方式、付款时间、发票等)、法律条款(此部分约定定金、违约责任、单方解除、终止、保密、变更、权利归属、责任限制、争议管辖等)、其他条款(此部分约定份数、生效条款、盖章等)、附件(此部分一般是各种图、表、说明、清单,此部分也不可忽视,很多主合同中没有的或者不便在主合同中约定的,都会在附件中进行约定)。

  合同的基本框架建立好之后,重要的就是选择合作对象和确定合同条款,这两者都是重中之重,将在接下来的篇幅中进行介绍。

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