如何赢得上诉——以民商事案件为例,民事上诉赢的几率大吗

法律普法百科 编辑:苏子俊

作为诉讼律师,除却维护法律的正确实施之外,没有什么比赢得案件胜诉更重要了,高于一般水准的胜诉率是诉讼律师建立声资的前提。

当一审诉讼出现不利局面时,如何才能最大限度赢得上诉呢?我们认为,吃透案情,研究透彻一审判决书,找出一审判决书存在的问题是赢得上诉的起点。

那么,如何才能找出一审判决书存在的问题呢?我们认为,可以从事实、法律、程序、说理、裁判结果五个方面入手。

事实层面:1.我们要对照民事起诉状和民事答辩状(无书面答辩状的,则应查阅庭审笔录),来查对一审判决书对于诉(原告方)、辩(被告方)称的事实和理由的归纳是否准确、全面,是否忠实地反映了诉、辩双方的原意。因为,原告诉称的事实理由是诉讼的起点,而被告辩称的事实和理由则构成了对原告诉讼请求、事实理由的回应。2.我们要查对一审判决有无归纳争议焦点(争点),法庭归纳的争议焦点是否准确、全面地反映了诉、辩双方进行诉讼交锋的情况,争议焦点的归纳是否是从诉、辩双方的对抗活动中合乎逻辑的推演出来,争议焦点是否存在失之于宽泛、笼统、模糊的情况,例如:某些法院归纳的争议焦点为“原告的诉讼请求应否支持”,这样的争议焦点归纳就失之于宽泛、模糊、笼统。争议焦点的归纳至关重要,因为它反映了法庭的审理思路,反映了法庭所关注的重点,决定了法庭调查的重点、方向、举证的重点所在。3.我们要结合庭审笔录、证据目录等查对法庭采信证据的情况,采信了哪些证据,没采信那些证据。采信和不采信的理由是否合法、合理、是否有说服力,从而考察采信证据是否正确。在满足采信证据正确的前提下,我们可以进一步研究凭借法庭所采信的证据能否证明法庭所认定的事实(即法庭所采信的证据所认定的案件事实是否达到证明标准,通说认为民事诉讼的证明标准是“高度盖然性”,即75%-80%的可能性)。4.对照庭审笔录,查对双方是否存在无争议的事实、是否存在自认的事实,法庭对于无争议的事实、自认的事实是否及时加以确认,一审判决书对于无争议的事实、自认的事实有无叙明。5.查对法庭对于案件基本事实是否查清(基本事实即对案件裁判结果有实质影响,用以确定当事人主体资格、案件性质、具体权利义务和责任的事实),对于举证责任的分配是否合法。当然,我们采用罗森贝克的法律规范要件分类说为准,即原告应当对权利发生的事实负举证责任,被告应对于原告的权利受到妨碍、限制、消灭的事实负举证责任。对于基本事实认定不清的,是负有举证责任一方当事人举证不力,没用尽证明资源导致的,还是法庭没有穷尽调查手段导致的?

法律层面:1.适用的法律是否与案件性质相适切。2.适用法律是否遵循了法律适用原则。3.适用的法律涉及到需要解释的,是否遵循了公认的法律解释顺序。4.适用的法律条文是否属于具备行为模式和法律后果的完全性法条,是否与案情相吻合、匹配,有无出现舍弃具体规定而套用一般性的原则条款,向一般条款逃逸的情况,例如:合同案件套用合同法的诚实信用原则。如存在舍弃法律规则而适用法律原则的情形,法庭是否有充足而有说服力的理由。5.法律适用上是否存在违反法律的溯及力原则。6.是否存在轻率否定当事人合法有效的约定,而强力司法干预将某条款加以变更或者认定无效的情形。7.法律适用上是否存在违背立法原意的情形。

程序层面:送达是否合法、对于当事人申请追加变更当事人、变更诉讼请求、调查证据、管辖权异议、举证期限、回避、延期审理、保全等问题的处理是否合法。

说理层面:说理属于判决书的灵魂和精华所在,它鲜明地反映了法官代表国家审判机关对于案件的看法,应当支持谁,应当驳斥谁,在判决说理中都会体现出来。

我们要查对一审判决书(以较为复杂的案件为例)对于事实认定是否充分说理、对于法律适用是否有充分说理。法官的说理是否守正持中。是否事理、道理、法理、情理、文理俱在。说理与认定的事实是否相照应,是否存在偏离事实甚至脱离事实自说自话的情形。涉及到比较复杂的案件的说理是否采用通说理论,是否在理论和实践中形成了共识。涉及到自由裁量权的行使问题上说理是否有说服力,是否含糊其辞、语焉不详。

裁判结果层面:1.查对一审判决书是否与原告的诉讼请求是否相对应,支持了哪些,驳回了哪些?是否存在遗漏、超越诉讼请求等裁非所请的情形。2.在认定事实无误、法律适用正确的基础上,裁判结果是否合乎逻辑。3.裁判结果是否对诉、辩双方的权利进行了公平保护。4.裁判结果是否对案外人合法权益的构成误伤。

此外,需要说明的是,有些一审判决书虽然存在一些瑕疵,但尚不构成实质性错误,即这些错误尚不损及裁判结果的实质正确性,我们可以称之为“无害错误”。对此,我们要有足够认识。

研究透彻了这五个方面,我们就可以着手拟写上诉状,发动二审诉讼了。

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