组织、参与淫秽直播，构成何罪,组织主播

法律普法百科 编辑：孟一菲

组织、参与淫秽直播，构成何罪,直播行业兴起，一些不规范的直播平台和主播，为了赚取利益，组织主播进行黄色淫秽直播，此类行为涉嫌违法犯罪。目前司法实践对此类行为存在争议，一种意见认为应当定性为组织淫秽表演罪，另一种意见认为应当定性为传播淫秽物品

直播行业兴起，一些不规范的直播平台和主播，为了赚取利益，组织主播进行黄色淫秽直播，此类行为涉嫌违法犯罪。目前司法实践对此类行为存在争议，一种意见认为应当定性为组织淫秽表演罪，另一种意见认为应当定性为传播淫秽物品牟利罪或传播淫秽物品罪（以是否以获利为目的区分）。

检索司法判例，全国各地对此类案件的判决罪名两者皆有，并未有全国一致意见。
就笔者所在的广东省而言，主要是定性为传播淫秽物品（牟利）罪，少数定性组织淫秽表演罪。
2020年12月31日，广东省高级人民法院、广东省人民检察院、广东省公安厅联合印发《关于部分犯罪定罪量刑标准的意见》（粤高法发〔2020〕13号），其中对组织淫秽表演罪的定罪量刑标准予以明确：
有下列情形之一的，以组织淫秽表演罪定罪，处三年以下 有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金：(1)在公共场所组织淫秽表演的;
(2)一次组织淫秽表演者达3人以上的;
(3)一次组织淫秽表演观看的观众达20 人以上的; (4)其他组织淫秽表演需要追究刑事责任的情形。
有下列情形之一的，属于组织淫秽表演罪“情节严重”,处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：
(1)组织淫秽表演三次以上的;
(2)组织淫秽表演者达 10 人以上，或观众达50人以上的， 或组织淫秽表演时间超过一年的;
(3)组织或对未成年人进行淫秽表演;
(4)其他情节严重的情形。
同时对司法实践中涉黄淫秽直播的罪名争议予以明确，意见指出：
以牟利为目的，通过互联网、电视等媒体渠道对外直播淫秽表演，应当追究刑事责任的，组织者和表演者均以传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。不以牟利为目的，通过互联网、电视等媒体渠道对外直播淫秽表演，应当追究刑事责任的，组织者和表演者均以传播淫秽物品罪定罪处罚。
也即，根据广东省法院、检察院、公安厅的指导意见，涉淫秽直播行为，在广东省内就是要以传播淫秽物品（牟利）罪来定罪量刑。
此外，此类案件还有一大争议，对涉案主播人员，就其个人直播的涉案获利金额，是以主犯认定，还是从犯认定？笔者通过检索过往判例，大多数法院对主播是以从犯认定，予以减轻处罚，但较少判处缓刑的。少数案件对主播人员以主犯认定，判处刑罚较重。

本文作者系邓凯律师

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