在部分案件中,犯罪嫌疑人是想要退赃/退赔的,但由于能力有限,部分当事人并不能(在短时间内)完成全部退赃/退赔的目的,也有部分当事人不想完全退赃/退赔。此时作为辩方,要考虑的一个关键问题是,部分退赃/退赔对取保是否有作用。
至于为什么不考虑部分退赃/退赔在量刑方面的作用,原因也很简单,因为只要是有实际退赃/退赔行为的且退赃/退赔的金额是“有意义”的,一般而言在存在被害人的案件中,犯罪嫌疑人都会得到一定程度的从宽处罚,只是具体从宽多少的问题,而是否取保则是一个“Yes or No”的问题。所以此处专门来分析一下,如果辩方的目的是取保,部分退赃/退赔能否达到目的。
在笔者经办的案件中,有三个案件是比较适宜用于分析这个问题的,所以本文暂且选用这三个案件来就这一问题进行分析。
案例1:诈骗案
【基本案情】当事人被指控诈骗一百多万,退还将近一半金额,顺利与被害人和解,被害人在笔录中注明不再追究当事人刑事责任,且当事人身体有疾病。
【结果】未获取保。
【办案单位给出的原因】“依照刑法规定,一百多万的涉案金额,可能判处十年以上有期徒刑”。
【案例2】盗窃案
【基本案情】当事人与被害人是男女朋友关系,双方的年龄都相对较轻,当事人由于沉迷赌博而盗窃同居女友钱财,被指控盗窃十多万,有坦白情节,律师介入后家属与被害人和解且签订赔偿协议,审查批捕前完成部分退赔(占比35%左右),并承诺剩余款项自协议签订之日起一年内还清。审查批捕期被害人为当事人求情,检方对被害人做了笔录,被害人表示,即便当事人后续没有全部退还款项给她,她也并不希望当事人坐牢。
【结果】检察院对当事人不予批捕,当事人取保候审。
【案件3】合同诈骗案
【基本案情】当事人承认是诈骗,自首,涉案金额二十多万,未全部退赔,但退赔率达到90%左右。而后律师介入,提出以下辩点:当事人有自首情节;已经和解;本金已经全部退赔,剩余的10%都是“利息”,且被害人也已经表示不再要求当事人承担“利息”了,等同于全部退赔;此外,当事人有多名未成年子女需要抚养。
【结果】检察院对当事人不予批捕,当事人取保候审。
综上,部分退赃/退赔对取保是否有作用,主要看基础的涉案金额、涉案金额的构成、退赔率、暂不全部退赔的原因、后续是否能够继续退赔(包含退赔能力和退赔意愿两方面)、如果当事人不继续赔偿被害人是否能够接受。
需要注意的是,在部分司法观念比较保守的地区(包括部分珠三角地区),基础涉案金额是非常关键的,如果涉案金额达到“数额特别巨大”的条件,是较难取保的。
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