通过微信贩卖淫秽视频如何定罪量刑
通过微信的方式贩卖淫秽物品主要有两种方式,1、直接在微信上传送淫秽视频;2、通过微信的方式将含有淫秽视频的百度云账号和密码卖给他人。第1种方式应该属于典型的利用互联网贩卖淫秽物品的行为。对于第2种方式如何定罪量刑,其实实践中的法院也是基本上认定是通过网络贩卖淫秽电子信息,认定为贩卖淫秽物品牟利罪,但是数量上的认定存在争议。其中在量刑中遇到最大的障碍是百度云账号里的淫秽视频数量较大甚至超过五百部淫秽视频的情况下如果量刑的问题。如果直接根据司法解释的规定来量刑的话,可能会导致罪责行不相适应,本身卖一个账号和密码就是几块钱或者几十块钱的事情。
根据《最高人民法院 最高人民检察院 关于办理利用互联网 移动通讯终端 声讯台制作 复制 出版 贩卖传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释〔2004〕11号,(以下简称“2004年司法解释”)该司法解释制定的目的是“为依法惩治利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息、通过声讯台传播淫秽语音信息等犯罪活动,维护公共网络、通讯的正常秩序,保障公众的合法权益”,从该司法解释的立法目的来看,打击的对象系通过公共网络传播淫秽信息的行为人,因为以这种方式将淫秽视频在互联网或移动通讯终端等直接传播,具有传播的广泛性、迅速性和对象不特定性等特征,危害性更大,所以司法解释规定了较低的刑事立案标准,增强打击力度,该司法解释规定只要通过这种方式传播或贩卖20个以上淫秽视频就应当承担刑事责任,传播或贩卖100个属于情节严重;传播或贩卖500个属于情节特别严重。
而《刑法》第三百六十三条规定,以牟利为目的,制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;情节特别严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
综合第刑法363条及该司法解释的规定,可以得知,百度云账号里只要存在500个以上的视频是淫秽视频,那么就属于情节特别严重,判处十年以上有期徒刑、无期徒刑。实践中不乏部分法院直接对该类被告判处十年以上有期徒刑的。
在2017年8月28日最高人民法院审判委员会第1724次会议、2017年10月10日最高人民检察院第十二届检察委员会第70次会议通过了《关于利用网络云盘制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息牟利行为定罪量刑问题的批复》法释〔2017〕19号)规定了,对于以牟利为目的,利用网络云盘制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息的行为,在追究刑事责任时,鉴于网络云盘的特点,不应单纯考虑制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息的数量,还应充分考虑传播范围、违法所得、行为人一贯表现以及淫秽电子信息、传播对象是否涉及未成年人等情节,综合评估社会危害性,恰当裁量刑罚,确保罪责刑相适应。言外之意是即使数量达到500部,也可以不判十年以上。本律师经办一个类似案件,一个百度云盘里存在一千多部淫秽视频,获利几十块钱,法院在2017年12月份判决,最终法院判决被告人犯贩卖淫秽物品牟利罪,判处有期徒刑两年。法院正是适用该批复的精神,认定被告人的行为触犯了该罪名,但是根据其违法所得较小,传播范围较窄,行为人一贯表现较好等,综合得出其行为对社会危害性不大,为体现罪责行相适应的原则,作出该判决。
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