拒不支付劳动报酬罪是《刑法修正案（八）》增设的罪名，规定于《刑法》第二百七十六条之一，是指负有向劳动者支付劳动报酬义务的雇主和用人单位，以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付的行为。“劳动者的劳动报酬”包括工资、奖金、津贴、延长工作时间的工资报酬及特殊情况下支付的工资等。该罪带有明显的刑民交叉特质，不支付劳动报酬的行为被刑法吸收为一种刑事犯罪并不意味着任何不支付劳动报酬的行为都可以用刑法来规范，只有达到《刑法》规定的犯罪标准，才能以拒不支付劳动报酬罪定罪量刑。具体来说，只有不支付劳动报酬的行为通过民事、行政途径无法解决时，才能适用刑法来规范。下面笔者简要分析拒不支付劳动报酬罪的辩护要点：
拒不支付劳动报酬罪的主体为一般主体，指负有向劳动者支付劳动报酬义务的雇主和用人单位，本罪的主体认定不受单位或者个体用工主体资格所限，即使是违法用工，只要满足本罪定罪情形就应依照刑法的规定，以拒不支付劳动报酬罪追究刑事责任，同样，用人单位的实际控制人实施拒不支付劳动报酬的行为，构成犯罪的，也应依照本罪定罪处罚。因此，严格界定本罪的主体资格是认定构成本罪的重要环节，同时要明确司法判例认定的几类不属于该罪主体的情形：
1、行为人是受雇于公司，是一般管理人员，不是公司的负责人；(定检诉刑不诉[2018]3号)
2、不支付劳动报酬发生在行为人退出单位的经营管理之后的；（鹰月检公诉刑不诉[2018]17号）
3、行为人仅为劳资双方的中介，不具有用人、用工资格，与劳动者无直接劳动法律关系，不是发放劳动者报酬的义务主体。（儋检公诉刑不诉[2018]4号）
以上情况均不符合拒不支付劳动报酬罪的主体要求，不能以拒不支付劳动报酬罪定罪处罚。
本罪的成立以行政前置程序为要件，《刑法》在拒不支付劳动报酬罪中规定了前置程序，明确规定本罪成立必须以“经政府有关部门责令支付仍不支付”，即劳动行政部门依法给予行为人限期整改指令书、行政处罚决定书等为前提，否则，行为人逃避支付或者有能力而不支付劳动报酬的，即使数额特别巨大的也不能以本罪处罚。
根据《劳动保障监察条例》的相关规定，劳动行政部门应当经依法调查作出《劳动保障监察责令改正指令书》并依法履行送达告知程序。《最高人民法院关于审理拒不支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第二条虽规定“行为人逃匿，无法将责令支付文书送交其本人、同住成年家属的，可在行为人的住所地、生产经营场所等地张贴责令支付文书等方式责令支付，并采用拍照、录像等方式记录的”，但该规定应适用前提是劳动行政部门穷尽一般送达方式而无法送达至当事人。作为罪名成立的必要的前置程序，劳动行政部门必须保证《劳动保障监察责令改正指令书》依法送达至当事人，在未穷尽一般送达方式的前提下适用公告送达就无法确认行为人是否存在逃匿行为。因此，在劳动行政部门未依法履行行政处置程序以及违反法定程序进行送达，不能依法认定行为主体构成本罪。
拒不支付劳动报酬罪从构成要件上看属于复杂客体，既侵犯劳动者的财产权，又妨碍了正常的劳动用工关系，侵犯了社会主义市场经济秩序。拒不支付劳动报酬罪的主观方面要求行为人故意不作为，既包括直接故意又包括间接故意，即行为人明知自己负有支付劳动者劳动报酬的义务，且有能力支付劳动者的劳动报酬，也知道拒不支付劳动报酬的行为可能损害劳动者的合法权益，仍希望或放任这种结果的发生。客观方面表现为以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬，或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬，经政府有关部门责令支付仍不支付。
行为人因为客观上无力支付，无转移财产或逃匿行为，主观上不具有不支付劳动报酬的故意，不符合拒不支付劳动报酬罪所规定的法定情形，不能认定构成拒不支付劳动报酬罪。
困难型欠薪是否构成拒不支付劳动报酬罪应考虑到不同行业的经营特点，对于事实上的困难型欠薪，在保护劳动者合法权益的同时，也应该充分考虑企业的生存发展，首先，要坚持主客观相统一的原则，在认定行为人以逃匿等方法逃避支付劳动者报酬时，除了需要认定行为人是否存在逃避支付的行为，还需要查明其行为是否以逃避支付工人工资为目的。如拖欠工人工资系由于发包方未及时支付工程款而导致无力支付工人工资，则不应当以该罪定罪处罚。其次，在入罪时必须尊重客观事实，行为人确因经营不善或资金周转困难丧失支付能力的，行为人主观恶性较小，不宜入罪处罚。
综上所述，在判断是否构成拒不支付劳动报酬罪时，要充分考虑行为人在主体上是否符合该罪名的要求，主观上是否以逃避支付工人工资的故意，客观上是否存在逃避支付的行为，并考虑前置程序是否合法。缺其一都不宜以拒不支付劳动报酬罪论处。
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