七、损失计算
根据《若干规定》第三十条,投资人索偿以因虚假陈述而实际发生的损失为限,包括投资差额损失、投资差额损失部分的佣金和印花税及利息。不言而谕
,损失计算方式的选择影响投资者可获得赔偿的金额。
(一)投资差额损失的计算
根据《若干规定》第三十一条及三十二条,投资人在基准日及以前卖出证券的,其投资差额损失,以买入证券平均价格与实际卖出证券平均价格之差,乘以投资人所持证券数量计算。投资人在基准日之后卖出或者仍持有证券的,其投资差额损失,以买入证券平均价格与虚假陈述揭露日或者更正日起至基准日期间,每个交易日收盘价的平均价格之差,即基准价,乘以投资人所持证券数量计算。据此,投资差额损失的计算总公式为:投资差额损失=(买入证券的平均价-实际卖出证券平均价)×揭露日至基准日期间卖出的可索赔股票的数量+(买入证券平均价-基准价)×基准日之后卖出或仍持有的可索赔股票的数量。
若干规定仅做原则性的规定来计算投资人的损失,但对于具体采用计算方式,现行法律法规尚未作出明确规定,故在实务中,在涉及到投资者在揭露日之前多次买进卖出被告股票的情形下,投资者及虚假陈述行为人对于价格的计算存有争议,实务中争议较大的为买入证券平均价格,以下围绕证券买入平均价进行探讨。
所谓买入证券平均价格,系指投资人买入证券的成本。常见的计算方式有如下:
1、简单加权平均法,即以揭露日前投资人所所购买的所有股票总价与此间出售的所有股票总价相减,同时将其所购买的股票总量与卖出股票总量相减,再将股票总价之差与股票总量之差相除。但是,根据规定只有在实施日至揭露日期间买入并且未被卖出的股票所产生的投资损失才与虚假陈述具有因果关系,对于实施日至揭露日期间买入但在揭露日前即被卖出的股票所产生的损失,不具备因果关系。而该计算方式将投资人在揭露日之前卖出股票时可能亏损计入投资人剩余所持股票的买入成本。实务中,法院通常对该计算方式不予支持,认为采用简单加权平均法将不应在证券虚假陈述责任纠纷中理涉的正常交易风险所导致的亏损计入了投资人可索赔的损失。当在揭露日前卖出股票亏损的情况下,会影响到买入平均价的计算,亏损越大、买入平均价就越高。投资者在揭露日之前卖出股票而收回的相应资金,属于投资者提前收回的投资成本,应当在总投资成本中予以扣除。
2、简单算术平均法,指的是将购入股票的总金额和购入股票的总数相除得出平均价格。在南纺一案,法院支持了该计算方式,认为将案涉期间投资者所买入的股票总股数与买入总金额作整体衡量,能够较客观反映投资人在案涉时间段内购入股票的平均成本价格情况。
3、加权算术平均法,每次购买的价格与该次买入的数量相乘后求和计算出投资人买进股票总成本,减去投资人此期间内所有已卖出股票收回资金,得出的余额再除以投资人在揭露日尚持有的受虚假陈述影响买入股票数量,得出投资人的平均买入价格。在吉林紫鑫一案中,法院采用了该计算方式。
4、先进先出加权平均法,即以先买入的股票推定也先被卖出的原则,两相冲抵确定可索赔的股票,再按照可索赔股票的实际买入价格以加权平均的计算方法计算平均买入价。先进先出加权平均法将可索赔的股票锁定在最后持有的股票上。依据该方法的计算的平均价格容易受到股票波动的某个区域的影响。在恒天海龙、云投生态案中,法院支持以采取先进先出加权平均法计算。
5、后进先出加权平均法,与先进先出加权平均法相反,即以最后买入的股票推定也最先被卖出的原则,两相冲抵后按照可索赔股票的实际买入价格以加权平均的计算方法计算平均买入价。
6、移动加权平均法,指的是以每次买入证券的成本加上投资者原本持有证券的成本,除以每次买入数量与原本持有证券的数量之和,计算出全部已经买入证券的平均价格。也即在计算买入均价时将投资者每笔买入与下一笔买入进行加权计算,将得出的结果再与下一笔买入进行加权计算,直至计算至最后一笔买入。在宝安鸿基案中,法院支持了该计算方式,认为该算法剔除了与虚假陈述无因果关系的投资损失(即揭露日之前卖出的投资损失),每次买入后即重新计算更为精确和客观。
确定虚假陈述民事赔偿的计算方式的目的是为了填补投资者的损失,因此选择科学合理的计算方式,方可真实反应投资者因虚假陈述行为造成的实际损失。
(二)关于印花税、佣金损失的认定
关于佣金损失,实务中通常结合证券佣金标准,按照投资差额损失的1‰计算。关于印花税标准,据财政部、国家税务总局下发的《关于调整证券(股票)交易印花税税率的通知》,按1‰的税率缴纳证券交易印花税,故印花税按照投资差额损失的1‰
计算。
(三)关于利息损失的认定
根据《若干规定》,利息损失的计算应当以投资差额损失、投资差额损失部分的佣金和印花税三项损失合计金额为基数,在实施日之后的首次买入之日始至卖出证券日或者基准日止,按照银行同期活期存款利率计算。
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