一、浓缩简版
1、一般选择法院起诉,特殊选择仲裁
2、可以约定住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖
3、约定自己所在地的法院为管辖法院
4、可以约定发生争议时,由原告所在地(或被告所在地)人民法院管辖
5、约定管辖不要与级别管辖和专属管辖相冲突
二、详细说明
很多人在合同签订时一般会忽略争议解决条款的约定,一旦到了纠纷发生以后,却不能在方便自己的纠纷解决方式时,才发现该条款的重要性。合同争议解决条款主要有以下一些需要注意的问题:
(一)仲裁还是诉讼?
仲裁是指由双方当事人协议将争议提交处于中立地位的仲裁机构,由该仲裁机构对争议的是非曲直进行评判并作出裁决的一种解决争议的方法。诉讼是指国家审判机关即人民法院,依照法律规定,在当事人和其他诉讼参与人的参加下,依法解决讼争的活动。仲裁与诉讼相比,仲裁能充分体现当事人的自愿,当事人可以自愿选择仲裁机构的构成、仲裁程序、仲裁范围、法律适用;仲裁程序相对简单,效率更高,可不开庭;仲裁的保密性好,不公开审理,不允许旁听,不会将争议事项泄露给外界;仲裁相对温和,当事人小范围内解决争议,为继续合作留下可能。但是仲裁相比诉讼也有诸多弊端,比如,仲裁一裁终局,缺乏有效的二审纠错或再审监督机制;仲裁成本较高;仲裁透明度不高;仲裁机构不隶属行政机关,权威性不如法院;仲裁员自由度过高、制约有限等。可见,仲裁与诉讼各有各的优缺点,当事人在选择是诉讼或仲裁时需要充分考虑两种纠纷解决机制的特点,做出最适合自己和双方的选择,不可盲目选择。
此外,当事人不能在纠纷解决条款中同时约定可以选择两种纠纷解决方式,而只能选择其中一种。因为,依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第七条的规定,当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的,仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁,另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外。也就是说,同时约定仲裁或诉讼两种方式的,仲裁的约定实际上是无效的,但是一方按照约定提请仲裁,另一方没有异议,或者异议没有在仲裁庭首次开庭前提出的,适用仲裁仍然是有效的。可见当事人在选择仲裁还是诉讼的纠纷解决途径时,应尽量明确是其中某一种,不要同时选择两者方式,避免后续争议和麻烦。
另外,在约定仲裁方式时,应明确具体的仲裁机构,不要只约定某地的仲裁机构。因为该地方可能没有仲裁机构,也可能有多个。依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国仲裁法》若干问题的解释》第五条仲裁协议约定两个以上仲裁机构的,当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁;当事人不能就仲裁机构选择达成一致的,仲裁协议无效。因此,当事人如果对仲裁约定不清楚的,有可能导致仲裁协议的约定无效。
(二)约定管辖应与案件具有实际联系
依据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条的规定,合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。可见,当事人能够协议选择的管辖法院,限于与争议有实际联系的地点的人民法院,不能随意约定不相关联其他法院,如果确实需要某个法院来审理,可以在合同起草时即创设一个这样的条件,比如明确合同的签订地就是在该地。
(三)约定对自己有利的法院管辖
如果地位或者条件允许,一般应对尽量约定对自己更有利的管辖法院。比如,约定争议发生后,由自己所在城市和所在区域的人民法院管辖。这样,一旦发生争议,应诉或者起诉就更加方便,而对方却要付出更大的诉讼成本,有利于自己在争议解决过程中占据一定优势地位。此外,我相信大多数情况下法官都是客观公正的,但不能排除,尤其是一些欠发达地区的法官,或多或少或者潜意识里,可能会有那么一些偏爱自己人的地方保护主义思想。故,选择自己所在地的法院也会有利于自己。
(四)约定由原告所在地(或被告所在地)人民法院起诉是否属于约定不明的情形?
依据《最高人民法院关于合同双方当事人协议约定发生纠纷各自可向所在地人民法院起诉如何确定管辖的复函》的规定,合同双方当事人约定:发生纠纷各自可向所在地人民法院起诉。该约定可认为是选择由原告住所地人民法院管辖,如不违反有关级别管辖和专属管辖的规定,则该约定应为有效。可见,合同双方可以在争议解决条款中约定,争议由原告所在地(或被告所在地)人民法院管辖,或者表述为:各自可向所在地人民法院起诉。采用这种方式,也使合同显得更公平,表示对非合同起草一方地位的尊重,有利于交易的达成。
(五)约定管辖不得违反民事诉讼法对级别管辖和专属管辖的规定
级别管辖和专属管辖属于法律的强制性规定,当事人的约定不能与其相冲突,否则会导致约定无效。比如,依据《民事诉讼法》第三十三条的规定,因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖。这种情况,当事人就不能通过约定来选择其他地方的法院起诉。