数字经济时代对知识产权律师的要求,数字时代知识产权的保护

法律普法百科 编辑:魏光明

  随着新一轮科技革命和产业变革孕育兴起,互联网、大数据、云计算、人工智能等数字技术日新月异,以数据资源为重要生产要素、以全要素数字化转型为重要推动力的数字经济蓬勃发展。

  人工智能、虚拟现实、区块链等前沿技术正加速进步,产业应用生态持续完善,不断强化未来发展动力。数字技术的创新进步和普及应用,正是当下时代变迁的决定性力量。

  截止2017年12月,中国网民规模达到7.72亿,占全球网民总数的五分之一。信息产业的快速扩张,极大地推动了数字经济的迅猛发展。

  数字产业化和产业数字化,是数字经济的两大核心。一方面,数字经济加速向传统产业渗透,催生O2O、分享经济等新模式新业态。另一方面,传统产业数字化、网络化、智能化转型步伐加快,推动新旧动能接续转换。

  不论是新兴平台企业还是传统转型企业,在发展中都广泛采取开放策略,打造生态系统,以增强平台的吸引力和竞争力。

  下面,我就武汉地区知识产权律师所从事的工作范围,来分析数字经济时代对知识产权律师的要求:

  (一)在基础业务方面上,对知识产权如何进行合理布局?

  1)这些领域中哪些适合计算机软件著作权登记or明专利?但著作权和专利是两种不同的知识产权形式,所以采用两种不同的保护形式获得的效果也会有所不同。

  A.软件的著作权保护依据《著作权法》和《计算机软件保护条例》。软件的专利保护依据《专利法》,具体审查标准参见国家知识产权局专利《审查指南》第二部分第九章“涉及计算机程序的发明专利申请审查若干问题”。

  B.软件著作权是在软件创作完成后自动产生的,也是自愿进行软件著作权登记,登记的目的是体现公证的效力,主要用于声明著作权权属,后续维权时的证据力度更大,也便于保存证据。软件专利则必须向专利局提出申请才能获得保护,且专利制度也是以“用公开换保护”为原则,因此,在申请这类专利的时候要考虑是否愿意公开。

  C.软件著作权保护期为作者终生及其死亡后50年,截止于作者死亡后第五十年的12月31日;如果是合作开发的软件,截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。法人及其它组织的作品,其法律规定的相关著作权的保护期为50年。费用方面只会缴纳前期的申请费,后续不会有维护的费用。而软件的发明专利,保护期限从申请日起算20年;而且,发明专利每年都需要缴纳年费,过期不缴纳即视为放弃专利权。

  D.软件著作权实行的是登记制,只要形式审查时提交的材料符合要求,并且不违反《著作权法》的规定即可获权,登记通过率很高。而软件的发明专利需要经过形式审查和实际审查。一般纯软件型的专利不易获权,通过软硬件结合的方式会提高其授权率,但总得来说通过率相对要低(50%左右)。

  E.软件著作权可以不用公开就受到保护,并且能够让创作者更快地获得著作权保护,采用加急申请软件著作权6~12工作日就可以拿到证书,能够帮助著作权人快速抢占市场。而软件发明专利是以公开换保护,发明专利申请时间是1~3年,而软件的进步迭代相对较快,所以在申请的过程中有可能就会错过软件市场。

  2)哪些适合作品登记or外观设计or商标?

  在数字产业中所创作的设计图纸、摄像作品等,可依据《著作权法》来保护。同时,这些作品因其是平面图形,如果具备《商标法》规定的显著性及其他要求的,也可以作为《商标法》的保护对象。此外,如这些平面图形作品应用于数码产品上时,与其附着的产品一同也可以是《专利法》中外观设计专利保护的客体,由于该类产品不以形状作为设计要素,故产品表面的图案/图案及颜色——也即平面设计的内容就成为外观设计专利最主要的特征。可见,这些作品可以同时采用著作权、商标、外观设计专利权来保护。

  a、从获得的难易程度上,著作权获得难度低于商标权和专利权。

  著作权系作品创作完成之日即自动产生,并不需要经过审查批准,虽然也有“注册”程序,但是该注册系自愿登记。其虽然有对包括文件形式、社会道德、政治影响等因素的审查,但是基本不会对登记对象是否符合《著作权法实施条例》第二条对作品应当具有“独创性”的规定进行审查。

  而商标权和外观设计除了在注册时对形式文件有严格要求外,要历经提交申请-审查-核准的过程方可获得授权(商标申请还有公示阶段)。而且,《专利法》和《商标法》中对于带审查目标是否符合专利法要求实质创新、商标法要求与同类经营者有所区别的实质性要求上,是有较严格要求的。

  从注册的时间上而言,著作权登记需时约1月,商标注册约6-12个月,外观设计专利申请约6-8个月。

  b、从保护力度上,商标权和专利权大于著作权。

  由于商标权、外观设计获得授权的形式及实质要求高于著作权,相对应地,前两者保护力度相对也较大,著作权的保护力度相对较弱。这可以从法院裁判文书中看到,侵犯商标权、外观设计的赔偿额要高于侵犯著作权的赔偿额。

  c、从保护期限上看,著作权保护期至少大于50年,外观设计专利保护期限为10年,商标权因可续展,保护期限可以无限延长,为理论上不会灭失的权利。从成本上看,在权利有效期内,著作权登记成本最低,商标注册次之,专利申请最为昂贵。

  3)根据企业或行业的发展特点来布局:

  对于初创企业来说,如果要多类保护,但又面临资金的压力,即便申请了商标但没有实际使用,也随时会面临他人的撤三请求,存在的风险较大。而著作权是全类保护,且保护期超长,商标可以为后期企业发展护航,可选择著作权登记和与企业名称相一致的商标注册。登记著作权后,仅一证在手即可阻止他人在全类别上进行注册;商标注册会后可以便于企业发展和推广,帮助经营者提高知名度。如果研发或设计的产品很独特,具有应用前景,优先建议申请专利。

  随着企业发展稳定后,可以考虑已有商标的全类别的注册和与已有商标相近似的商标注册,防止竞争对手的抢注以及对自己的商标威胁,从而提高企业的商业信誉及商品品质。

  (二)专利(商标)复审和专利(商标)无效

  由于有了前期基础业务的积累,就会遇到有些专利或商标被国家知识产权局驳回,这个时候,如果申请人对此决定不服,可以向专利复审委员会或商标复审委员会提出专利或商标的复审。经过复审后,很多专利或商标会“起死回生”,获得专利权或商标专用权。这就要求知识产权律师需要对这些专利或商标进行仔细研究,采取合适的应对策略。

  但是,专利权或商标专用权不是稳定不变的。根据《专利法》和《商标法》的规定,可能一个陌生人会对授权的专利或商标会向专利复审委员会或商标复审委员会提起专利或商标的无效宣告请求,由专利复审委员会或商标复审委员会对涉案专利的技术方案或商标进行审查。

  如果是代理专利无效宣告请求人一方的律师,首先需要明白委托人的商业目的是什么,是在哪个阶段引发的这个专利无效请求,诉讼与无效的协调关系,需要对专利的技术方案要看懂,需要以什么理由和证据提起专利无效,在口审中如何应对专利复审委和专利权人,等等。

  如果是代理专利权人一方的律师,首先也需要明白权利人的商业目的是什么,是在哪个阶段引发的这个专利无效请求,诉讼与无效的协调关系,需要对专利的技术方案要看懂,对方所提供的无效理由和证据是否正确,如何写答辩意见,在口审中如何应对专利复审委和无效宣告请求人,等等。

  (三)知识产权诉讼

  知识产权诉讼常见有行政诉讼、民事诉讼。

  其中,知识产权行政诉讼主要分三类:对专利(商标)无效中所作出决定不服的向北京知识产权法院提起的行政诉讼;对专利(商标)复审中所作出决定不服的向北京知识产权法院提起的行政诉讼;对知识产权侵权行为所作出行政决定不服向地方基层或中级法院提起的行政诉讼。

  而知识产权民事诉讼主要也分三类:知识产权权属纠纷,知识产权合同纠纷,知识侵权纠纷。

  通过对2014-2017年这三年的知识产权诉讼案件分析,可以了解到:

  1)所涉及到知识诉讼案由的比例比较稳定,合同产生的纠纷案件数都大于侵权纠纷案件数,但数量上不会相差太多,每年的知识产权诉讼案件的具体案由基本都稳定在一定的比例区间,例如知识产权合同纠纷中,主要是著作权合同纠纷、技术合同、特许经营合同纠纷所占比例最大,为90%左右;知识产权权属纠纷中,著作权权属纠纷接近40%左右,商标权权属纠纷约20%,专利权权属纠纷约10%;知识侵权纠纷中,著作权侵权纠纷接近70%左右,商标权侵权纠纷约20%,专利权侵权纠纷约10%。

  2)基层法院审理的案件与中级法院审理的案件数基本相同,但一审与二审的案件量相差悬殊,侧面也说明了知识产权的相关诉讼多数没有进入二审阶段,中级法院在知识产权诉讼案件的办案效率远高于基层法院。

  3)在审理期限上,平均审理期限为133天,其中,30天以内结案的占15%左右,31-90天结案的占35%左右,91-180天结案的占30%左右,181-365天结案的占14%左右,365天以上结案的占6%左右。

  4)北上广成立知识产权法院,但最近两年来并没有表现出审理案件数量上的优势。

  5)知识产权诉讼案件量主要集中北京、上海、广州、深圳地区,但中部地区的知识产权诉讼案件有蓄势待发的趋势。

  这对于武汉知识产权律师来说,即是机遇又是挑战。让我想起十年前,在武汉从事专利申请的代理机构屈指可数,专利代理人估计不超过100人,专利代理水平一般,竞争市场不大。而后随着政策的放开和经济形势大好,武汉的专利代理机构和专利代理人的队伍如雨后春笋般发展和壮大,专利代理水平也得到很大的提升。

  正如现在,武汉知识产权的律师,特别是同时具有专利代理人和律师资格的更是少,代理水平也一般,市场不饱和,收费也不高,相对于其他律师,很惭愧。但是,我们现在越到好的政策和数字经济高速发展,国家也加大对知识产权维权力度,也许,十年后的今天,武汉知识产权律师的地位也会得到认可和提升。而我们需要做的就是,做好知识储备、日积薄发以应对日益增长的知识产权诉讼需求。

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