履约担保是什么意思,履约担保金额一般为合同价的

法律普法百科 编辑:时研和

履约担保是什么意思,履约担保金额一般为合同价的

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履约担保 的金额

来源:赢和星法律顾问

李总供货给某地产公司600万建材,约定验收后3个月结款,结果楼盘烂尾、对方破产,血汗钱一夜蒸发! 更扎心的是——其他供应商靠合同里1条隐藏条款,竟从清算资产里抢回300万!

3条要命的履约担保条款设计

条款1:动态抵押物锁定(以某建材公司实操为例)

“乙方需在签约后7日内,提供其名下评估值不低于合同总金额120%的不动产/设备/应收账款作为履约抵押,若抵押物市值下降超过10%,甲方有权要求补足或终止合同。”

避坑:抵押物必须办理登记!仅口头约定无法对抗其他债权人。

条款2:分期付款+保证金滚动质押

某广告公司要求客户预付30%保证金,每完成一阶段服务,释放部分保证金转为下一阶段预付款,尾款结清前保证金永不退!

效果:即便客户破产,未释放的保证金可优先抵扣欠款。

条款3:第三方连带责任担保(穿透“有限责任”护甲)

“丙方(实际控制人/关联公司)承诺对乙方债务承担无限连带责任,担保范围包括本金、违约金及甲方实现债权的全部费用。”

杀手锏:让老板个人资产为合同背书,大幅增加违约成本!

客户已暴雷?3步止损指南

1、抢在破产受理前:

立即书面通知行使担保权;

向法院申请对抵押物“诉前保全”。

2、申报债权时加码:

单独列出“担保债权”并附合同页/抵押证明;

要求管理人确认优先受偿权。

3、以物抵债谈判:

优先索要易变现资产(车辆/存货>厂房土地);

接受70%折价变现好过拖3年拿回5%!

履约担保的形式


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【2024 年真题】根据《住房城乡建设部财政部关于印发建设工程质量保证金管理办法的通知》关于工程质量保证金的说法,正确的是( )。

A.工程质量保证金总预留比例不得高于工程价款结算总额的5%

B.工程质量保证金需要与履约保证金一并预留

C.工程质量保证金可由承包人以银行保函替代

D. 工程质量保证金可用于施工过程中工程质量缺陷的修复

答案:C

【2023 年真题】发包人与承包人签订一份金额为800 万的承包合同,则承包人应提交的履约保证金为( )。

A.80 万B.40 万

C.24 万D.16 万

答案:A

【2021 年真题】根据《标准施工招标文件》,担保金额在担保有效期内随着工程款支付可以逐期减少的担保是( )。

A.投标担保B.履约担保

C.预付款担保D.支付担保

答案:C

履约担保金额规定一般多少?

履约保证保险是指保险公司向履约保证保险的受益人承诺,如果投保人由于主观原因(故意或过失)造成不能按照合同约定或法律的规定履行义务,则由保险公司先行承担赔偿责任,并获得对投保人追偿权的一种保险形式。与传统的现金保证、银行保函、担保保函等保证形式相比,履约保证保险具有流程简便、不占用企业授信额度、申请门槛低、费率优惠等特点,越来越被市场所认可。履约保证保险分为融资类履约保证保险和非融资类履约保证保险两种类型。前者包括贷款保证保险,后者主要有建筑工程履约保证保险、农民工工资支付履约保证保险、关税保证保险等。履约保证保险不仅降低了企业因缴纳保证金造成的资金占用压力,也为受益人提供了可靠的履约保障。

★施工履约保证保险

投保人:建设工程施工方。

被保险人:建设工程发包方。

保险责任:在保险期内,当投保人在施工过程中违反施工合同约定,或者未在施工合同规定的工期完工,或者竣工验收达不到施工合同质量要求时,由保险公司依据保险合同的约定承担相应的施工履约责任、工期履约责任和质量履约责任,在保额范围内向被保险人支付赔偿金,并获得对投保人的追索权。

★农民工工资支付履约保证保险

投保人:建设工程施工方。

被保险人:建设单位和施工承包单位依法招用的农民工,均可作为被保险人。

保险责任:在保险期内,投保人未按照约定向被保险人履行全部或部分工资支付义务时,保险公司依据人力资源与社会保障部门或建筑行业管理部门调查认定的结论或劳动争议仲裁委员会的裁决、人民法院的判决,在保险合同约定的保额范围内承担赔偿责任,并获得对投保人的追索权。

★关税保证保险

投保人:在我国境内依法注册成立,并在中华人民共和国海关注册登记、信用等级为一般信用及以上的企业。

被保险人:中华人民共和国海关。

保险责任:在保险期内,当投保人未在规定的时限内缴纳进口关税时,被保险人向保险公司提出理赔申请,保险公司按照保险合同的约定向被保险人赔偿投保人应缴的海关税款及其滞纳金,并获得对投保人的追索权。其中,海关税款包括但不限于进口关税、进口环节增值税、进口环节消费税、反倾销税、反补贴税、废弃电器电子产品处理基金、缓税利息等。

★建设工程质量保证保险

投保人:建设工程施工方。

被保险人:建设工程发包方。

保险责任:在保险期内,投保人未按合同约定履行建设工程质量缺陷维修义务、给被保险人造成直接经济损失的,保险公司按照保险合同的约定承担赔偿责任,并获得对投保人的追索权。

★建设工程合同款支付保证保险

投保人:建设工程发包方。

被保险人:建设工程施工方。

保险责任:在保险期内,投保人未能在《建设工程施工合同》中约定的应付款日履行或完全履行工程款支付义务时,被保险人以《建设工程施工合同》为依据,按照保险合同上载明的方式向投保人或其担保人(如有)启动索赔程序,投保人拖欠任意一期工程款的时间超过保险合同规定的赔款等待期时,保险公司按照保险合同的约定向被保险人承担赔偿责任,并获得对投保人的追索权。

★建设工程预付款保证保险

投保人:建设工程施工方。

被保险人:建设工程发包方。

保险责任:在保险期内,被保险人依据《建设工程施工合同》的约定向投保人支付工程项目的预付款,用于工程项目的营运和采购材料,若投保人未能按照《建设工程施工合同》的约定返还该预付款全额,或者投保人以该预付款冲抵被保险人应支付给投保人的工程款后有余额却未返还被保险人,保险公司按照保险合同的约定,以保险合同所载的保险金额为限,对被保险人遭受的直接损失承担赔偿责任,并获得对投保人的追索权。

★投标保证保险

投保人:投标人。

被保险人:招标人。

保险责任:在保险期内,投保人在投标过程中因存在围标、串标、弄虚作假等违反诚实信用原则,或者在中标后未在要求的时限内签订合同的,保险公司依据保险合同的约定,在保险金额范围内承担赔偿责任,并获得对投保人的追索权。

典型案例

农民工工资支付履约保证保险

2018年12月,中国人寿财险福建省分公司为某建筑企业的一个房地产项目承保了农民工工资支付履约保证保险,风险保障金额200万元。2020年1月9日,中国人寿财险福建省分公司接到当地人社局调查函,公司承保的该房地产项目拖欠135名农民工工资,经限期改正,建筑企业仍未支付。经调查,该项目已陷入半停工状态,陆续暴发过多起讨薪事件。尽管当地人社局发出了监察整改指令书,但由于资金链紧张,该建筑公司短期内无力解决问题。中国人寿财险福建省分公司迅速启动应急理赔预案和理赔绿色流程,在接到报案一周内,就将理赔款200万元全额支付至人社局农民工工资专用账户,并由人社局及时发放到农民工手中,在临近年关和疫情暴发初期,高效化解社会矛盾,维护了社会和谐稳定。农民工工资支付履约保证保险为政府分忧,为企业救急,为农民工解困,得到社会各界的肯定和好评,在“2019年度福建省十大金融创新项目”评选中位列第二,是唯一入选的商业保险项目。

关税保证保险

某大型进出口公司年进出口金额近50亿元,关税现金缴纳压力较大。中国人寿财险福建省分公司为其承保关税保证保险,保障税额9400多万元,仅收取保费14万元,且全部审批手续在1至2个工作日内完成。关税保证保险不仅缓解了该企业的资金压力,与银行保函相比还具备审批流程短、不占用企业的授信额度、无需提供反担保措施等优点,减轻了企业负担,压缩了通关时间,提高了通关效率。

本专栏文字由本报记者 王永珍 整理

履约担保期限



依照《招标投标法》第四十六条第二款的规定,招标文件要求中标人提交履约保证金的,中标人应当提交。履约保证金制度是《招标投标法》为确保工程质量和工期所建立的一项法律制度,采购人在招标文件中也确实可以运用这项制度来保证工程质量和工期。从法律上讲,履约保证金既不同于定金,也不同于预付款。但是《招标投标法》没有对实施这项制度的相关条件作出详细的规定,致使实践中出现较多的问题。


履约保证金的作用


履约保证金约束主体十分明确,就是项目中标人,履约保证金的主要作用是保证完全履行合同,保证按合同约定的质量、标准和工期条款履行合同。


为了控制中标人合同履行过程中的折扣与水分问题,让中标人在合同执行前交纳一定数额的履约保证金,根据合同随时考核验收,发现问题限时整改,否则将会没收或部分扣除履约保证金,在具体操作中,误期赔偿费也可从应付货款或履约保证金中扣除。建立履约保证金制度对促使中标人履约、防止中标人违约,督促中标人履行合同义务,对违约者进行惩戒等具有重要的作用。


履约保证金操作实例


由于相关法规及办法对履约保证金的收取与管理没有规定, 具体操作时没有统一标准,各地的操作方法都不一样,实践中,一般的做法都是把保证金交给集中采购机构,但是交付的金额与时间、有效期、退还时间有些不同。


合同生效条件


有些地方把履约保证金作为合同生效的条件,在接到中标通知书后7天内,中标人应按合同规定向业主提交履约保证金或履约保函。在供需双方和采购中心法定代表人或其授权代理人签字并加盖公章并且需方收到供方提交的履约保证金后合同生效。


保证金金额



履约保证金金额有些地方是中标合同价的5%以内,有些地方是中标合同价的10%以内,施工履约保证金金额有些地方规定为中标价的20%。


退还时间


履约保证金退还的时间做法也有所不同,基本上不计利息退还。如采购的是货物,有些地方是经采购人验收合格之日起3个工作日内返还,不计利息,也有20个工作日内返还的。有些地方规定货物经采购人验收合格交付之日后不计利息退还。工程履约保证金的有效期直至工程竣工验收合格备案后的第2天,在此期间中标人出现按施工合同应对业主给付经济赔偿的情况时,业主有权从履约保证金中取得赔偿金额;余额由业主在有效期届满后5天内按中国建设银行同期贷款利率计息后本息全额退还给中标人。


保证金缴纳


不少采购机构在标书中注明投标人中标后投标保证金将自动转为履约保证金,一旦投标保证金金额偏少时,转入履约保证金阶段还要补交。有些采购机构对询价采购方式规定,经采购人特别要求,可以在询价标段中明确成交供应商在签订合同时,须向采购人提交不高于成交额10%的履约保证金。采购人未作特别要求的,一般将询价保证金自动转为履约保证金,额度为成交额的1%,如不足可以要求补缴。


保证金扣除


对政府采购的定点企业,有些地方规定通过扣除履约保证金的制裁措施。有违规行为的,一经调查属实,第一次通报批评,并扣履约保证金10%;第二次扣除履约保证金的50%;第三次扣全部履约保证金;第四次通报取消其定点资格,并在三年内不得参与政府采购的招标活动。


等同于定金?


有些地方规定把履约保证金等同于定金。有些地方规定招标人不得擅自提高履约保证金,招标人不履行与中标人订立的合同的,应当双倍返还中标人的履约保证金;给中标人造成的损失超过返还的履约保证金的,还应当对超过部分予以赔偿;没有提交履约保证金的,应当对中标人的损失承担赔偿责任。政府采购中的履约保证金不属于定金。不论供应商是否同意和自愿,采购主体与中标供应商签订合同发生争议时援引定金罚则缺乏法律根据。


对策与建议


1、履约保证金数额的多少取决于采购项目的类型与规模,但大体上应能保证中标人违约时采购人所受损失能得到补偿,通常为合同金额的5%-10%左右,当然采购人要求高于上述额度时,也不能说不对,但不能高得太多(为合同价的15%还是可以的,如果为合同价的25%就太高了)。


2、履约保证金交给集中采购机构比较合理。集中采购机构作为中间方,能站在公正立场上正确处理合同履约问题,同时也便于对采购人与供应商进行有效控制,维护双方的合法权利。


3、 履约保证金应在签定正式合同前提交,履约保证金返还时间为验收合格之日或合同约定时间。履约保证金收取时间一般情况应该在投标保证金退还之前,中标通知书发出之后。具体的时间规定应在标书中明确注明,便于中标人操作,目前的投标文件一般会规定中标人在收到中标通知书几天内,应按照合同规定缴纳履约保证金,否则将没收投标保证金,取消中标资格,授予另一中标候选人中标等。不少采购机构在标书中注明投标人中标后投标保证金将自动转为履约保证金,一旦投标保证金金额偏少时,转入履约保证金阶段还要补交,按照《政府采购货物和服务招标投标管理办法》,原来将中标供应商的投标保证金直接转变成履约保证金的做法不再符合规定了,办法规定五日内退还,按照标书规定,又必须在交纳履约保证金后才能退还履约保证金,这样来回折腾,影响效率。中标后投标保证金自动转成履约保证金 ,不足部分再补齐,这样做比较合理。


4、在工程合同中,招标人可将一部分保证金展期至工程完工后,即直到工程最后验收为止。在货物或服务采购合同中,招标人也可将一部分保证金展期至安装或调试之后。如果中标人拒绝提交履约保证金,可以视为放弃中标项目(参见《招标投标法》第四十五条的有关规定),应当承担违约责任。在这种情况下,招标人可以从仍然有效的其余投标中选择排序最前的投标为中选的投标,但招标人也有权拒绝其余的所有投标,并重新组织招标。


5、也有些集中采购机构不收取履约保证金。收取履约保证金目的就是保证供应商诚实经营和防范风险,收与不收要区别对待。对于一直从事政府采购业务,诚信度高的供应商可以不收,如果集中采购机构建立了供应商的诚信体系与档案,确立了综合考核与评估制度,就能对供应商的诚信等级作出正确的评估。随着诚信体系与评估制度的完善,对诚信度高的供应商不收履约保证金也是合理可行的。


6、在政府采购供应商资格审查过程中,采购主体一般都要求参加投标的供应商必须提供相应的保证金,招标采购文件的重要内容之一就是保证金条款,通常又分为缔约保证金和履约保证金。为了保证政府采购项目顺利进行,政府采购国际规则和各国的政府采购法中,都有资金担保的规定。然而,我国的政府采购法中却寻找不到一个有关履约保证金的条款。招标投标法中对履约担保的形式和额度也没有作出规定。政府采购中的履约保证金应该通过立法予以规范。履约保证金的具体数额比例、返还日期、权利义务等必须有明确的法律规范,从而才具有可操作性。解决这个问题的关键是完善立法,即法律法规或有关部门应该明确实施履约保证金制度的各项具体规定,务必加强履约保证金的监管力度,使履约保证金真正发挥其确保工期和质量、防范风险的作用。

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